Littmann/Bitz/Pust, Das Einkommensteuerrecht, EStG § 7h ... / ab) Ausnahme?

Rn. 13c

Stand: EL 155 – ET: 12/2021

§ 7h EStG begünstigte nicht (und begünstigt nach wie vor nicht, s Rn 5a–5f) Aufwendungen für einen Neubau oder ein bautechnisch neues Gebäude. Ob sich die Bindungswirkung (s Rn 13) auch darauf erstreckte, wenn die Gemeindebehörde zwar die Bescheinigung erteilte, aber ganz offensichtlich ein solcher Neubau oder ein bautechnisch neues Gebäude vorlag, war jahrelang umstritten, aber seit 2015 geklärt (gleiches Problem bei § 7i EStG, s § 7i Rn 18a (Handzik)):

(1)

für Bindungswirkung, dh, FA konnte diese Frage nicht selbst überprüfen: BFH IV, BStBl II 2003, 916; BFH XI, BStBl II 2005, 171; BFH IX R 13/04, BFH/NV 2006, 284; BFH IX, BStBl II 2007, 373; BFH v 22.10.2014, X R 15/13, BStBl II 2015, 367; BFH IX R 17/15, BStBl II 2017, 523; BFH X R 6/16, BStBl II 2018, 272; BFH IX B 81/16, DStR 2016, 2644).

(2)

gegen Bindungswirkung, dh, FA konnte diese Frage selbst überprüfen: BFH X, BStBl II 2004, (gegenüber der unter (1) genannten Entscheidung BFH IV, BStBl II 2003, 916 als "Abgrenzung" bezeichnet, mE aber eher eine Divergenz, der GrS hätte angerufen werden müssen. Gleiches gilt für die Entscheidung BFH X, BStBl II 2009, 596, ebenfalls als "Abgrenzung" bezeichnet). Nunmehr hat jedoch der X. Senat (BFH v 22.10.2014, X R 15/13, BStBl II 2015, 367) seine bisherige Auffassung ausdrücklich aufgegeben und folgt dem IX. Senat; dem hat sich die FinVerw angeschlossen (zB OFD Ffm v 15.08.2016, DStR 2016, 2652).

Stellungnahme: Wenn man die Funktion der Bescheinigung der Gemeindebehörde als Grundlagenbescheid ernst nehmen will, muss man diese auch akzeptieren (glA Kleeberg, FR 2005, 365). Dass jetzt auch der X. Senat sich für die Bindungswirkung ausspricht und damit dem IX. Senat folgt, ist zu begrüßen.

Rn. 13d

Stand: EL 155 – ET: 12/2021

Allerdings hat dies den Gesetzgeber auf den Plan gerufen, und zwar

• zuerst im Gesetz zur weiteren steuerlichen Förderung der Elektromobilität und zur Änderung weiterer steuerlicher Vorschriften v 12.12.2019 (BGBl I 2019, 2652) mit insb der Einfügung des § 7g Abs 1a EStG ab 01.01.2019 (s Rn 5d–5f)
• und danach insb mit der Einfügung "nicht offensichtlich rechtswidrigen" Bescheinigung in § 7h Abs 2 S 1 EStG ab 01.01.2021 durch JStG 2020 v 21.12.2020, BGBl I 2020, 3096 (s Rn 15b–15d).