Littmann/Bitz/Pust, Das Einkommensteuerrecht, EStG § 3 S ... / dc) Personen, die nicht als ArbN iSd § 3 Nr 62 EStG anzusehen sind

Rn. 2118

Stand: EL 170 – ET: 01/2024

Beispiele:

(1)

GmbH-Gesellschafter-Geschäftsführer (auch s Rn 2119 sowie Bosse, NWB 9/2017, 658):

(a)	nur dann kein ArbN, falls beherrschend (FG RP EFG 1987, 497 rkr; FG Köln EFG 1990, 94 rkr; FG RP EFG 1992, 721 rkr; FG SchlH DStRE 2002, 281 rkr; OFD Köln vom 17.08.1994, FR 1994, 728; OFD D'dorf vom 03.01.2000, FR 2000, 637; FM BdW vom 14.05.2003, DStR 2003, 880. Einen Spezialfall bringt FG He EFG 1996, 1201 rkr);
(b)	"beherrschend" (= nicht sozialversicherungspflichtig) meint: idR bei einer Kapitalbeteiligung über 50 % (BFH BStBl II 2012, 262; BFH/NV 2006, 544; s Rn 2119; FG SchlH DStRE 2000, 281 rkr; OFD D'dorf vom 31.07.2003, FR 2003, 1045). Bei einer Kapitalbeteiligung unter 50 % nur in besonderen Fällen (OFD Köln vom 17.08.1994, FR 1994, 728), zB einer Sperrminorität (FM BdW vom 08.08.1997, DStR 1997, 1405 – insoweit nicht durch Erlass vom 14.05.2003, DStRE 2003, 880 überholt; OFD D'dorf vom 31.07.2003, FR 2003, 1045);
(c)	Bindungswirkung: Die Entscheidung des zuständigen Sozialversicherungsträgers, ob der GmbH-Gesellschafter-Geschäftsführer sozialversicherungspflichtig ist (§ 28h Abs 2 SGB IV), ist dabei grds für § 3 Nr 62 EStG, sofern nicht offensichtlich rechtswidrig, bindend (BFH BStBl II 2003, 34; 2010, 703). Ob die Entscheidung des Sozialversicherungsträgers als Grundlagenbescheid (§ 171 Abs 10 AO) anzusehen ist, ließ BFH BStBl II 2003, 34 offen (Levedag in Schmidt, § 3 EStG Rz 201, 41. Aufl 2022: "Tatbestandswirkung");
(d)	Checkliste: Zur sozialversicherungsrechtlichen Beurteilung s www.drv.de.

(2)

Mitunternehmer: Ein in der KG mitarbeitender Kommanditist ist kein ArbN, da § 15 Abs 1 Nr 2 EStG dessen Einkünfte umqualifiziert (BFH BStBl II 1992, 812); ebenso idR bei mitarbeitenden Gesellschaftern einer GbR oder OHG (vgl Wulfhorst, NWB F 27, 4175, 4177). S auch Hartmann, NWB 26/2017, 1966.

(3)

Scheinselbstständige: Sie sind sozialversrechtlich ArbN, steuerlich jedoch nicht (§ 15 EStG; § 3 Nr 62 EStG greift daher nicht ein).

(4)

Selbstständige Hausgewerbetreibende: BMF vom 05.04.1983, BStBl I 1983, 266.

(5)

Selbstständige Künstler und Publizisten: Für diese ist aber § 3 Nr 57 EStG zu beachten.

(6)

Selbstständiger Versicherungsvertreter: Beitragszuschüsse, die eine Versicherungsgesellschaft an diesen zu einer Kranken- und Lebensversicherung leistet, sind bei ihm BE, da er kein ArbN ist (BFH BFH/NV 1991, 453).

Zu AG- und VvaG-Vorstandsmitgliedern s Rn 2126b, 2155.

Rn. 2119

Stand: EL 170 – ET: 01/2024

Beachte: GmbH-Gesellschafter, die dort angestellt, aber nicht Geschäftsführer sind, sind ArbN (BFH BFH/NV 2006, 544 für den Fall einer Ehefrau, die zu 50 % (also nicht: mehr als 50 %, s Rn 2118!) an der GmbH beteiligt, aber nicht Geschäftsführer ist, und neben Festgehalt wie ein Geschäftsführer Ansprüche auf Erfolgstantieme, Altersversorgung und bei Arbeitsunfähigkeit hat und für Entwicklung und Fertigung sämtlicher Produkte allein verantwortlich ist.