Die Hinzurechnungsbesteuerung spielt in grenzüberschreitenden Sachverhalten eine bedeutende Rolle. Im Zuge der Anti Tax Avoidance Directive[1] wurde nunmehr auch die deutsche Hinzurechnungsbesteuerung durch das ATADUmsG[2] an die Vorgaben der Europäischen Union angepasst.[3] Parallel dazu hat die Exekutive einen Anwendungserlass[4] zur Frage der Anwendung des Motivtestes veröffentlicht.

Substanz- oder Motivtests nach § 8 Abs. 2 AStG als Gegenbeweismöglichkeit: Die Hinzurechnungsbesteuerung lässt sich in der Steuerberatungspraxis in aller Regel durch die Führung des sog. Substanz- oder Motivtests nach § 8 Abs. 2 AStG als Gegenbeweismöglichkeit vermeiden. Der Substanztest ist infolge der Judikatur des EuGH[5] in der Rechtssache "Cadbury Schweppes" in das deutsche AStG aufgenommen worden und war seither immer wieder Gegenstand gerichtlicher Verfahren – so beispielsweise vor dem EuGH[6] oder den deutschen FG.[7]

Die Finanzverwaltung hat nun nach einem initialen Anwendungsschreiben zum Substanztest aus 2007[8] erneut zur Frage der Gegenbeweismöglichkeit im Schreiben vom 17.3.2021[9] Stellung genommen.

Der vorliegende Artikel

  • analysiert die bisherige Entwicklung des Substanztestes und dessen Auslegung i.S.d. EuGH-Rechtsprechung in den Rechtssachen Cadbury Schweppes[10] und X-GmbH[11].
  • Ferner wird die Neuregelung durch das ATADUmsG skizziert.
  • Schließlich soll das aktuelle BMF-Schreiben v. 17.3.2021[12] vor diesem Hintergrund analysiert und dessen Unionsrechtskonformität untersucht werden.

Es wird sich zeigen, dass es divergierende Anforderungen an den Substanztest nach der Kapitalverkehrs- und Niederlassungsfreiheit[13] gibt, die nach dem zugrunde liegenden Anwendungserlass[14] miteinander verflochten werden. Beachten Sie: Die Anforderungen an den Informationsaustausch sollen nicht Gegenstand des vorliegenden Beitrags sein.[15]

[1] Richtlinie (EU) 2016/1164 v. 12.7.2016; Richtlinie (EU) 2017/952 v. 29.5.2017. S. dazu grundlegend auch Fehling in Schaumburg/Englisch, Europäisches Steuerrecht, 2. Aufl. 2020, Kapitel 17.
[2] ATADUmsG v. 25.6.2021, BGBl. I 2021, 2035.
[3] BT-Drucks. 19/28652, 25.
[4] BMF v. 17.3.2021 – IV B 5 - S 1351/19/10002:001 – DOK 2021/0290319, GmbH-StB 2021, 159 (Weiss) = BStBl. I 2021, 342.
[5] EuGH v. 12.9.2006 – C-196/04 – "Cadbury Schweppes", GmbH-StB 2006, 287 (Brinkmeier) = GmbHR 2006, 1049.
[6] EuGH v. 26.2.2019 – C-135/17 – "X-GmbH", Ubg 2019, 229 sowie in Bezug auf die weitere missbräuchliche Zwischenschaltung von Gesellschaften, z.B.: EuGH v. 26.2.2019 – C-115/16 "N Luxembourg 1"; EuGH v. 26.2.2019 – C-118/16 "X Denmark A/S"; EuGH v. 26.2.2019 – C-119/16 "C Danmark I"; EuGH v. 26.2.2019 – C-299/16 – "Z Denmark ApS"
[7] Beispielhaft zu nennen sind hier die Entscheidungen des BFH v. 22.5.2019 – I R 11/19, BStBl. II 2021, 265 = GmbH-StB 2020, 2 (Weiss); BFH v. 18.12.2019 – I R 59/17, BStBl. II 2021, 270 = GmbH-StB 2021, 5 (Böing/Groll); BFH v. 30.9.2020 – I R 12/19 (I R 78/14), GmbH-StB 2021, 180 (Böing/Groll); FG Hessen v. 11.6.2020 – 4 K 90/15, NWB RAAAH-63134 oder des FG Münster v. 20.11.2015 – 10 K 1410/12 F, EFG 2016, 453.
[8] BMF v. 8.1.2007 – IV B 4 - S 1351 – 1/07, GmbH-StB 2007, 45 (Brinkmeier) = DStR 2007, 112 = FR 2007, 206.
[9] BMF v. 17.3.2021 – IV B 5 - S 1351/19/10002:001 – DOK 2021/0290319, GmbH-StB 2021, 159 (Weiss) = BStBl. I 2021, 342.
[10] EuGH v. 12.9.2006 – C-196/04 "Cadbury Schweppes", GmbH-StB 2006, 287 (Brinkmeier) = GmbHR 2006, 1049.
[11] EuGH v. 26.2.2019 – C-135/17 "X-GmbH", Ubg 2019, 229.
[12] BMF v. 17.3.2021 – IV B 5 - S 1351/19/10002:001 – DOK 2021/0290319, GmbH-StB 2021, 159 (Weiss) = BStBl. I 2021, 342.
[13] Hier zwischen der Rechtsprechung des EuGH v. 12.9.2006 – C-196/04 "Cadbury Schweppes", GmbH-StB 2006, 287 (Brinkmeier) = GmbHR 2006, 1049 und EuGH v. 26.2.2019 – C-135/17 "X-GmbH", Ubg 2019, 229.
[14] BMF v. 17.3.2021 – IV B 5 - S 1351/19/10002:001 – DOK 2021/0290319, GmbH-StB 2021, 159 (Weiss) = BStBl. I 2021, 342.
[15] S. dazu etwa Köhler, ISR 2021, 211 f.

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