Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, ... / 5.3.5.3 Anwendung des § 22 UmwStG

Tz. 87

Stand: EL 109 – ET: 03/2023

Der fiktive Formwechsel hat uE bei einem Ansatz von Bw oder Zwischenwerten wegen der in § 1a Abs 2 S 2 KStG angeordneten entspr Anwendung des § 25 iVm §§ 20ff UmwStG uE weiter zur Folge, dass für alle Anteile an der optierenden Gesellschaft § 22 UmwStG zu beachten ist, da optionsbedingt alle Anteile wie neue Anteile zu behandeln sind (s Tz 70). Ebenso s Rn 46 des Schr des BMF v 10.11.2021 (BStBl I 2021, 2212). Dh die Veräußerung von Anteilen an der optierenden Gesellschaft innerhalb der siebenjährigen Sperrfrist löst die Einbringungsgewinnbesteuerung aus (s § 22 Abs 1 und 2 UmwStG). Dies gilt auch bei Verwirklichung der Ersatztatbestände iSd § 22 Abs 1 S 6 UmwStG. GlA s Rn 65 des Schr des BMF v 10.11.2021 (BStBl I 2021, 2212), s Frotscher (in F/D, Erstkommentierung KöMoG 2021, § 1a KStG Rn 47), s Müller (NWB 2021, 2190, 2198), s Ott (GmbH-Stpr 2021, 193, 196), s Dreßler/Kompolsek (Ubg 2021, 301, 308 und Ubg 2022, 1, 8), s Brühl/Weiss (DStR 2021, 889, 895), s Cordes/Kraft (FR 2021,401, 408), s Kölbl/Luce (Ubg 2021, 264, 268), s Rickermann (DB 2021, 1035, 1037), s Fuhrmann (NWB 2021, 2356, 2362), s Schiffers (DStZ 2021, 852, 858), s Bockhoff/Frieburg/Darijtschuk (DB 2021, 2521, 2522), s Wacker/Krüger/Levedag/Loschelder (Beihefter zu DStR 41/2021, 25), s Zapf (NWB 2021, 3792, 3800 und BB 2021, 2775, 2778), s Bernhagen (GmbHR 2022, 301, 303), s Mundfortz (in F/D, § 1a KStG Rn 105) und s Nagel/Schlund (NWB 2021, 1874, 1881). GlA ebenfalls s Förster (IStR 2022, 109, 113), nach dessen Auff § 22 UmwStG jedoch gegen die FRL verstößt. AA s von Goldacker/Mathy/Schuster (BB 2021, 2967, 2973 und BB 2022, 981, 983), die uE verkennen, dass nicht die Option nach § 1a KStG selbst, sondern erst eine dieser nachfolgende Veräußerung innerhalb der Siebenjahresfrist zur Anwendung des § 22 UmwStG führt. Weiter verkennen die vorgenannten Autoren uE, dass wegen der Fiktion eines Formwechsels in § 1a Abs 2 S 1 KStG für stliche Zwecke sowohl von einem Vermögensübergang als auch von einem entgeltlichen Vorgang auszugehen ist. Zu einem echten Formwechsel s Urt des BFH v 27.10.2021 (BStBl 2022 II 683, Rn 21 mwNachw). Die Auff v von Goldacker/Mathy/Schuster ebenfalls ablehnend s Bulk (BB 2022, 1752).

Schiffers/Jacobsen (DStZ 2021, 348, 361), Schiffers (DStZ 2021, 852, 859) und Ott (DStZ 2021, 559, 567) sehen hierin eine faktische siebenjährige Rückoptionssperre. Ebenfalls in diese Richtung s Brühl/Weiss (DStR 2021, 945, 952) und s Kölbl/Luce (Ubg 2021, 264, 269). Ebenfalls hierzu s Tz 140.

Tz. 88

Stand: EL 109 – ET: 03/2023

Wegen der Pflicht der Gesellschafter als Einbringende jährlich einen Nachweis über die Zurechnung der Anteile zu erbringen, s § 22 Abs 3 UmwStG. Wird der Nachweis nicht erbracht, löst dies ebenfalls die Einbringungsgewinnbesteuerung aus. GlA s Brühl/Weiss (DStR 2021, 889, 895), s Kelm/Rindermann/Hennrichs (Wpg 2021, 1166, 1173), s Herkens (GmbH-StB 2021, 315, 320), s Bockhoff/Frieburg/Darijtschuk (DB 2021, 2521, 2522) und s Rickermann (DB 2021, 1035, 1037). Auch § 22 Abs 7 UmwStG ist zu beachten (s Rn 66 des Schr des BMF v 10.11.2021, BStBl I 2021, 2212).