Littmann/Bitz/Pust, Das Einkommensteuerrecht, EStG § 32d ... / 1. Grundsätze

Rn. 190

Stand: EL 146 – ET: 10/2020

Im Falle der Gesellschafter-Fremdfinanzierung einer KapGes oder Genossenschaft durch einen Gesellschafter oder Genossen sieht § 32d Abs 2 Nr 1 Buchst b S 1 EStG einen zwingenden Ausschluss des AbgSt-Satzes für den Gläubiger vor. Dies gilt nach dem Einleitungssatz des § 32d Abs 2 EStG für

• KapErtr iSd § 20 Abs 1 Nr 4 EStG, also aus partiarischen Darlehen des Gesellschafters an seine KapGes oder aus einer stillen Gesellschaft an der KapGes (§§ 230ff HGB). Diese muss sich steuerlich als typisch stille Gesellschaft qualifizieren (dazu s § 15 Rn 50c (Bitz))
• KapErtr iSd § 20 Abs 2 Nr 4 EStG, also Veräußerungsgewinne im Zusammenhang mit Einkünften aus § 20 Abs 1 Nr 4 EStG
• KapErtr iSd § 20 Abs 1 Nr 7 EStG, also aus sonstigen Kapitalforderungen jeder Art, insb Zinsen aus Gesellschafterdarlehen
• KapErtr iSd § 20 Abs 2 Nr 7 EStG, also Veräußerungsgewinne aus den den Einkünften aus § 20 Abs 1 Nr 7 EStG zugrunde liegenden Kapitalforderungen.

Rn. 191

Stand: EL 146 – ET: 10/2020

Demnach ist von der Regelung insb auch die GmbH & Still betroffen, wenn es sich bei der stillen Gesellschaft (§§ 230ff HGB) steuerlich um eine typisch stille handelt. Dazu und zur Frage des Nahestehens in diesem Fall s FG He v 22.10.2018, 6 K 49/17, EFG 2019, 166; Rev BFH VIII R 46/18.

Rn. 192

Stand: EL 146 – ET: 10/2020

§ 32d Abs 2 Nr 1 Buchst b EStG ist lex specialis gegenüber § 32d Abs 2 Nr 1 Buchst a EStG. Einnahmen aus § 20 Abs 1 Nr 4 u 7 EStG aus einer KapGes oder Genossenschaft, an der der StPfl beteiligt ist, sind demnach nur nach § 32d Abs 2 Nr 1 Buchst b EStG zu beurteilen. Wird die Beteiligungsgrenze des § 32d Abs 2 Nr 1 Buchst b EStG unterschritten, ist demnach kein Rückgriff auf die allg Regelung nach Buchst a möglich (AbgSt-E BMF BStBl I 2016, 85 Tz 135).

Rn. 193

Stand: EL 146 – ET: 10/2020

Zur Abgrenzung zwischen der – zwingenden – Regelung des § 32d Abs 2 Nr 1 Buchst b EStG und dem Wahlrecht des § 32d Abs 2 Nr 3 EStG s FG D'Dorf v 24.05.2016, 13 K 3369/14 E, EFG 2016, 1781; Weiss, StuB 2016, 852; Zurückverweisung nach BFH v 24.10.2017, VIII R 19/16, BStBl II 2019, 34.