Schwarz/Pahlke/Keß, AO § 352 Einspruchsbefugnis bei der ... / 1.5 Hinzuziehung von Feststellungsbeteiligten

Rz. 8

Die Regelung der Einspruchsbefugnis in § 352 AO hat grundsätzliche Bedeutung für die Verfahrensbeteiligung von Feststellungsbeteiligten. Zwischen der Einspruchsbefugnis nach § 352 AO und der notwendigen Hinzuziehung^[1] besteht eine zwingende wechselseitige Beziehung.^[2] Hier ist zu differenzieren:

• Die Einschränkung des Rechtsschutzes für den nicht einspruchsbefugten Feststellungsbeteiligten erstreckt sich insgesamt auf die Fähigkeit, Beteiligter des Verfahrens zu sein. Es unterbleibt die "notwendige" Hinzuziehung^[3] der Feststellungsbeteiligten, die nach § 352 AO nicht einspruchsbefugt sind.^[4] Dies gilt auch für die "einfache" Hinzuziehung.^[5]
• Sind neben der Personenvereinigung auch einzelne Feststellungsbeteiligte einspruchsbefugt^[6] oder haben nicht alle von mehreren nach § 352 AO einspruchsbefugten Feststellungsbeteiligten Einspruch gegen den Feststellungsbescheid eingelegt, so hat für die nicht beteiligten Feststellungsbeteiligten gem. § 360 Abs. 3 AO eine "notwendige" Hinzuziehung zu erfolgen.^[7]
• Bei dem Einspruch eines nach § 352 Abs. 1 Nr. 2 AO einspruchsbefugten Feststellungsbeteiligten gegen den Gewinnfeststellungsbescheid, ist nach h. M. die Personenvereinigung hinzuzuziehen. Bei deren Vollbeendigung sind regelmäßig alle ehemaligen Feststellungsbeteiligten hinzuzuziehen.^[8]

Rz. 8a

Es ist insoweit die Hinzuziehung aller "angeblich" Beteiligten erforderlich^[9], mit Ausnahme solcher Klagebefugten, die unter keinem denkbaren Gesichtspunkt von dem Ausgang des Verfahrens betroffen sind.^[10] Das gilt auch bei einem Streit über das Bestehen der Gesellschafterstellung.^[11]

[1] § 360 Abs. 3 AO.

[2] BFH v. 19.10.2009, VIII B 190/08, BFH/NV 2010, 224.

[3] § 360 AO Rz. 15.

[4] § 360 AO Rz. 16; vgl. entspr. z. B. BFH v. 14.12.2000, VIII B 66/00, BFH/NV 2001, 792.

[5] BFH v. 21.8.2002, VIII B 116/01, BFH/NV 2002, 1609; BFH v. 6.12.2000, VIII R 21/00, BStBl II 2003, 194; BFH v. 26.6.2007, IV R 75/05, Haufe-Index 1872860.

[6] BFH v. 24.1.2008, IV R 69/05, Haufe-Index 1951367.

[7] § 360 AO Rz. 17a.

[8] BFH v. 11.2.2002, IX B 146/01, BFH/NV 2002, 796.

[9] BFH v. 30.6.1967, VI B 49/66, BStBl III 1967, 612; BFH v. 8.10.2008, IV B 61/08, BFH/NV 2009, 353.

[10] BFH v. 31.1.1992, VIII B 33/90, BStBl II 1992, 559; BFH v. 30.1.2009, IV B 90/07, Haufe-Index 2144449; BFH v. 20.2.2009, IV R 61/06, Haufe-Index 2209754.

[11] BFH v. 12.11.1985, VIII R 364/83, BStBl II 1986, 311 m. w. N. für die Mitunternehmerschaft im Rahmen einer atypisch stillen Gesellschaft; BFH v. 29.9.2006, IV R 2/05, BFH/NV 2007, 91.