Rn. 181
Stand: EL 157 – ET: 04/2022
Tatbestandlich setzt § 50d Abs 10 EStG sowohl idF des JStG 2009 als auch idF des AmthilfeRLUmsG voraus, dass Vergütungen iSd § 15 Abs 1 S 1 Nr 2 Hs 2 u Nr 3 Hs 2 EStG vorliegen, auf die ein DBA Anwendung findet und dieses keine diese Vergütungen betreffende ausdrückliche Regelung enthält. Persönlich richtet sich die Vorschrift damit sowohl an im Inland ansässige Mitunternehmer einer ausländischen PersGes als auch an ausländische Mitunternehmer einer inländischen PersGes. Sie kommt unabhängig von der Art der StPfl (unbeschränkt oder beschränkt) für natürliche und juristische Personen gleichermaßen zur Anwendung. Entsprechendes gilt für den persönlich haftenden Gesellschafter einer KGaA (hierzu s Hagemann, IStR 2016, 608).
Sachlich betroffen sind Vergütungen, die der Gesellschafter für seine Tätigkeit im Dienst der PersGes, für die Hingabe von Darlehen oder für die Überlassung von WG bezogen hat (§ 15 Abs 1 S 1 Nr 2 Hs 2 EStG) sowie die entsprechenden Vergütungen des persönlich haftenden Gesellschafters einer KGaA (§ 15 Abs 1 S 1 Nr 3 Hs 2 EStG). Der Anwendungsbereich des § 50d Abs 10 idF des JStG 2009 erfasst nicht entsprechende Vergütungen freiberuflicher oder land- und forstwirtschaftlich tätiger Mitunternehmerschaften, nachträgliche Einkünfte iSd § 24 Nr 2 EStG (zu Pensionsleistungen BFH v 08.11.2010, I R 106/09, BFH/NV 2011, 365; BFH v 07.12.2011, I R 5/11, BFH/NV 2012, 556) sowie Vergütungen mittelbar beteiligter Mitunternehmer iSv § 15 Abs 1 S 1 Nr 2 S 2 EStG. Da sich der Wortlaut von § 50d Abs 10 S 1 EStG idF JStG 2009 nur auf Sondervergütungen bezieht, wurden auch sonstige Sonder-BE und -BA tatbestandlich nicht erfasst (BFH v 08.09.2010, I R 74/09, BStBl II 2014, 788 Rz 19).
Diese tatbestandlichen Lücken wurden vom Gesetzgeber in § 50d Abs 10 idF des AmthilfeRLUmsG beseitigt. § 50d Abs 10 S 2 EStG erweitert den Anwendungsbereich auf die durch das Sonder-BV veranlassten Sonder-BE und -BA, § 50d Abs 10 S 4 EStG bezieht mehrstöckige PersGes-Strukturen sowie nachträgliche Sondervergütungen mit ein und § 50d Abs 10 S 7 Nr 2 EStG erfasst nunmehr Einkünfte aus Mitunternehmerschaften, die zu den selbstständigen Einkünften iSd § 18 EStG gehören. Im Gegensatz zur Vorgängerregelung schließt § 50d Abs 10 EStG idF des AmthilfeRLUmsG die Anwendung auf gewerblich geprägte Mitunternehmerschaften ausdrücklich aus (§ 50d Abs 10 S 7 Nr 2 EStG). Ebenso ausgeschlossen sind nach wie vor unter § 13 EStG fallende Vergütungen aus land- und forstwirtschaftlich tätigen Mitunternehmerschaften.
Rn. 182
Stand: EL 157 – ET: 04/2022
Nach beiden Gesetzesfassungen ist weiteres Tatbestandsmerkmal die Anwendung eines DBA, welches keine ausdrückliche Regelung für Sondervergütungen vorsieht (hierzu s Rn 194f). Derartige Sondervorschriften enthalten lediglich folgende DBA (s BMF v 26.09.2014, BStBl I 2014, 1258, Anwendung der DBA auf PersGes, Tz 5.2.):
| Algerien (Art 7 Abs 7) | Singapur (Art 7 Abs 7) |
| Ghana (Art 7 Abs 6) | Syrien (Protokoll Tz 4 Buchst b zu Art 7) |
| Kasachstan (Art 7 Abs 6) | Tadschikistan (Art 7 Abs 7) |
| Liechtenstein (Art 7 Abs 4) | Türkei (Protokoll Tz 2 Buchst b zu Art 7 und 14) |
| Mauritius (Art 7 Abs 7) | Usbekistan (Art 7 Abs 7) |
| Österreich (Art 7 Abs 7) | Uruguay (Art 7 Abs 7) |
| Oman (Art 7 Abs 7) | Weißrussland (Art 7 Abs 7) |
| Schweiz (Art 7 Abs 7) | Zypern (Protokoll Tz 2 zu Art 7) |
Vergleichbare Regelungen finden sich auch in Art 4 Abs 3 DBA-Frankreich, Art 7 Abs 6 DBA Tunesien, Art 4 Abs 2 DBA Israel sowie Art 7 Abs 5 DBA Elfenbeinküste.
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