GmbH 2 Go (Teil 14): Unterbeteiligung an GmbH-Geschäftsa ... / 2. Zivilrecht

GbR in Form einer Innengesellschaft: Die Unterbeteiligung stellt zivilrechtlich eine Gesellschaft des bürgerlichen Rechts in Form einer Innengesellschaft dar.^[2]

Keine Beurkundungspflicht: Der Unterbeteiligungsvertrag^[3] ist nicht beurkundungspflichtig: § 15 Abs. 3 und Abs. 4 GmbHG unterwerfen nur die Abtretung bzw. die Verpflichtung zur Abtretung von Gesellschaftsanteilen dem Erfordernis der notariellen Beurkundung^[4], während durch eine Unterbeteiligung in der Regel weder rechtlich noch wirtschaftlich eine Abtretung von Geschäftsanteilen erfolgt, sondern lediglich zwischen Hauptgesellschaftern und Unterbeteiligten eine schuldrechtliche Innengesellschaft entsteht.^[5]

Ausnahmsweise Beurkundungspflicht: Eine Beurkundungspflicht besteht aber dann, wenn

• bei Beendigung der Unterbeteiligung eine Pflicht zur Übertragung oder Teilung des Geschäftsanteils vereinbart wird;^[6]
• generell durch den Vertrag die Verpflichtung eines Gesellschafters zur Abtretung eines Geschäftsanteils begründet werden soll;^[7]
• die Unterbeteiligung geschenkt wird (vgl. §§ 516, 518 BGB).

[2] BGH v. 11.7.1968 – II ZR 179/66, NJW 68, 2003; BFH v. 18.5.2005 – VIII R 34/01, BStBl. II 2005, 857; Braun, EFG 2001, 1386.

[3] Formulierungsvorschlag für einen Unterbeteiligungsvertrag: Wollweber in Formularbuch Recht und Steuern, 10. Aufl. 2021, A. 6.48.

[4] Vgl. BFH v. 22.7.2008 – IX R 61/05, BFH/NV 2008, 2004 = GmbHR 2008, 1229.

[5] OLG Schleswig v. 23.5.2002 – 5 U 58/01, GmbHR 2002, 652 ff.; OLG Frankfurt v. 8.8.1985 – 15 U 233/83, GmbHR 1987, 57; allgemein für die GbR: BGH v. 10.3.2008 – II ZR 312/06, ZIP 2008, 876 = GmbHR 2008, 589 = GmbH-StB 2008, 168 (Rossa-Heise).

[6] Bayer in Lutter/Hommelhoff, 21. Aufl. 2023, § 15 GmbHG Rz. 110.

[7] BFH v. 22.7.2008 – IX R 61/05, BFH/NV 2008, 2004 = GmbHR 2008, 1229.