Prütting/Wegen/Weinreich, BGB § 1132 BGB – Gesamthypothek. / A. Voraussetzungen.

Rn 1

Die Gesamthypothek ermöglicht die Belastung mehrerer Grundstücke in beliebiger Zahl (München FGPrax 13, 112 [OLG München 09.04.2013 - 34 Wx 52/13]) in einer der Gesamtschuld vergleichbaren Weise. Gesamthypothek ist auch die Belastung mehrerer oder aller Miteigentumsanteile an einem Grundstück durch Miteigentümer (BGH NJW-RR 10, 1529 [BGH 19.03.2010 - V ZR 52/09]); dagegen entsteht auch nicht vorübergehend eine Gesamthypothek, wenn lediglich der Belastungsgegenstand ausgewechselt wird (›Pfandtausch‹, BGH NJW 10, 3300 [BGH 10.06.2010 - V ZB 22/10]). Die Gesamthypothek begünstigt den Gläubiger zu Lasten des Schuldners, der idR nachrangigen Kredit wieder nur in Form einer Gesamtbelastung erhalten kann, da das Wahlrecht des Gläubigers der Gesamthypothek (§ 1132 I 2) den wirtschaftlichen Wert von Einzelgrundschulden an den belasteten Grundstücken unkalkulierbar macht. Die Legitimation dieses Rechtsinstituts (das bspw in Spanien nicht existiert, Meyer ZfIR 00, 431) ist zweifelhaft. Die Rspr mildert die Nachteile für den Eigentümer dadurch, dass sie einen Anspruch auf Entlassung aus der Mithaft hinsichtlich eines Grundstücks anerkennt, wenn die restlichen Grundstücke zur Sicherung ausreichend sind und sich deswegen die Weigerung, ein Grundstück freizugeben, als unzulässige Rechtsausübung darstellt (BGH NJW 00, 1861 [BGH 30.03.2000 - VII ZR 299/96]).

Rn 2

Gesichert werden kann durch eine Gesamthypothek nur eine einheitliche Forderung. Die belasteten Grundstücke müssen im Inland liegen (Colmar Recht 03, 960); das Recht muss auf allen Grundstücken gleichartig sein (Buch- oder Briefrecht, Verkehrs- oder Sicherungshypothek, Hypothek oder Grundschuld) und einem Gläubiger zustehen, so dass die Abtretung nur an einem Grundstück nicht möglich ist (LG Berlin Rpfleger 08, 359). Die Zinshöhe kann unterschiedlich sein; ebenso kann die Hypothek auf dem einen Grundstück vollstreckbar sein, auf dem anderen nicht. Nicht erforderlich ist gleicher Rang (BGHZ 80, 119); es ist daher auch – mit Zustimmung des Eigentümers dieses Grundstücks (§ 880 I 2) – eine Einräumung des Vorrangs an einem Grundstück ohne Änderung des Rangs an den anderen Grundstücken möglich. Ebenso wenig muss hinsichtlich des Anspruchs aus § 1179a Gleichheit hergestellt werden (BGH NJW 81, 1503 [BGH 06.03.1981 - V ZB 2/80]). Auch ein Widerspruch kann sich gegen die Eintragung an (nur) einem Grundstück richten, wenn damit nicht das Bestehen der Forderung, sondern die Mithaftung dieses Grundstücks bestritten werden soll (KG HRR 29, 605). Ob die Fälligkeit an den verschiedenen Grundstücken unterschiedlich sein kann, ist für die Hypothek zweifelhaft (wird aber von BGH NJW 10, 3300 [BGH 10.06.2010 - V ZB 22/10] bejaht), da dieselbe Forderung nicht zugleich fällig und nicht fällig sein kann (Waldner MittBayNot 11, 60); für die Grundschuld vgl § 1193 Rn 1.

Rn 3

In jedem Grundbuch muss ein Mithaftvermerk angebracht werden (§ 48 GBO); dieser ist lediglich deklaratorisch: Fehlt er, ist eine Gesamthypothek entstanden (Bauer/Schaub/Wegmann § 48 GBO Rz 26), aber gutgläubiger Erwerb von Einzelhypotheken an jedem Grundstück möglich (str). Über eine Gesamtbriefhypothek soll nur ein Hypothekenbrief erteilt werden; bei Grundstücken im Bezirk mehrerer Grundbuchämter sind zwar mehrere Briefe auszustellen, diese aber miteinander zu verbinden (§ 59 GBO).