§ 4 Ansprüche des Erben – Vorerbe / b) Wegfall des Nacherben nach dem Erbfall

Rz. 42

Verstirbt der Nacherbe nach dem Erbfall und vor Eintritt des Nacherbfalls, verbleibt die Erbschaft dem Vorerben nur, wenn der Erblasser die Vererblichkeit des Nacherbenanwartschaftsrechts (§ 2108 Abs. 2 BGB) ausgeschlossen und keine Ersatzerbfolge (§§ 2096, 2069 BGB) angeordnet hat.

Dabei geht die Auslegungsregel des § 2108 Abs. 2 S. 1 BGB von der Vererblichkeit des Nacherbenanwartschaftsrechts aus. Dementsprechend trägt derjenige, der sich auf einen Ausschluss der Vererblichkeit beruft, hierfür die Beweislast.^[45]

Allgemein stellt sich in dieser Fallkonstellation die Frage nach dem Verhältnis zwischen dem Anwartschaftsrecht des Nacherben gemäß § 2108 Abs. 2 BGB und der Ersatzerbeneinsetzung nach §§ 2096, 2069 BGB. Maßgeblich ist insoweit der durch Auslegung im Einzelfall zu ermittelnde Erblasserwille. Weder der Vererblichkeitsregelung des § 2108 Abs. 2 BGB noch der Ergänzungsregel des § 2069 BGB gebührt dabei ein genereller Vorrang.^[46]

[45] OLG Karlsruhe ZErb 2009, 244 m.w.N.

[46] BayObLG NJW-RR 1994, 460; Tanck, in: Tanck/Krug, Anwaltformulare Testamente, § 11 Rn 35 f.; ders., ZErb 2008, 334; ausführlich zum Streitstand: Nieder/Kössinger/R. Kössinger, § 10 Rn 65; zur Auslegung des § 2108 Abs. 2 BGB: OLG Karlsruhe FamRZ 2000, 63.