Prütting/Wegen/Weinreich, BGB § 449 BGB – Eigentumsvorbe ... / a) Rechtsnatur.

Rn 14

Da der Käufer nach der Auslegungsregel von I Hs 2 den Eigentumserwerb auf sich durch Zahlung ohne Mitwirkungshandlungen des Verkäufers herbeiführen kann, hat er ein Anwartschaftsrecht (§ 158 I; allgM: Erman/Grunewald Rz 26). Dieses ist ein wesensgleiches Minus, eine Vorstufe (BGHZ 28, 16, 21; 35, 85, 89; 75, 221, 225) zum Eigentum und steht daher einem dinglichen Recht gleich (s ausf auch zur Kritik MüKo/Westermann Rz 37–39); es ist ein sonstiges Recht iSd § 823 I (BGHZ 55, 20, 25 f; BGH NJW 70, 699 mwN; 71, 799, 800; zur Schadensaufteilung zwischen Eigentümer u Anwartschaftsberechtigungen: Bredemeyer ZGS 11, 259, 262). Ob darüber hinaus das Anwartschaftsrecht ein absolutes und damit auch ggü dem Eigentümer wirksames Recht zum Besitz gewährt, ist str (dafür Karlsr NJW 66, 885, 886; Grüneberg/Herrler § 929 Rz 41; MüKo/Westermann Rz 43 f; dagegen BGHZ 10, 69, 72; ausf Zeranski AcP 203, 693, 709 ff; offen BGHZ 54, 214, 217). Das Anwartschaftsrecht macht die grds zulässige erneute Veräußerung durch den Verkäufer dem Käufer ggü relativ unwirksam (§ 161 I; BGHZ 55, 20, 26 f; iE BGHZ 176, 86 Rz 16). Der gutgläubige Erwerb des Dritten (§§ 161 III, 934) scheitert daran, dass der Käufer als Inhaber des Anwartschaftsrechts berechtigter unmittelbarer Besitzer ist (§ 936 III; BGHZ 45, 186, 190 mwN; Erman/Grunewald Rz 23 mwN; mit abw Begründung Zeranski AcP 203, 693, 697 ff). In der Insolvenz des Verkäufers kann der Käufer aufgrund des Anwartschaftsrechts unter Ausschluss des Wahlrechts des Insolvenzverwalters (§ 103 InsO) endgültige Erfüllung gegen Restzahlung des Kaufpreises durchsetzen (§ 107 I InsO; Ddorf ZIP 13, 327; Erman/Grunewald Rz 25; Uhlenbruck/Berscheid § 107 Rz 5). Vor einer Zwangsvollstreckung gegen den Verkäufer ist der Käufer normalerweise durch seinen Besitz geschützt (§ 809 ZPO; Erman/Grunewald Rz 24; MüKo/Westermann Rz 41), ansonsten stellt das Anwartschaftsrecht, wenn sich die Sache ausnahmsweise beim Verkäufer oder bei einem herausgabebereiten Dritten befindet, ein die Veräußerung hinderndes Recht dar (§ 771 ZPO; BGHZ 55, 20, 27; BGH NJW 71, 799, 800; MüKo/Westermann Rz 41 mwN). Die Haftung von Zubehör für Grundpfandrechte umfasst auch Anwartschaftsrechte (§ 1120; BGHZ 35, 85, 89 ff); ebenso das Vermieterpfandrecht (BGH NJW 65, 1475).