Thüsing/Rachor/Lembke, BDSG § 38 Kündigungsschutz des Da ... / 1.2 Entstehungsgeschichte

Rz. 8

Nach der Neuregelung des § 4f BDSG (a. F.) mit Wirkung ab dem 28.6.2006^[1] war die Vorschrift mit Wirkung ab 1.9.2009 geändert worden.^[2] Zuvor war hochumstritten, ob das Arbeitsverhältnis des internen Datenschutzbeauftragten für die Dauer seiner Bestellung (mittelbar) einem besonderen Kündigungsschutz unterliegt.^[3] Den Streit, ob eine ordentliche Kündigung des Arbeitsverhältnisses des Datenschutzbeauftragten überhaupt oder zumindest aus nicht amtsbezogenen Gründen^[4] möglich ist und inwieweit die Kündigung zur Beendigung des Amtes des Datenschutzbeauftragten führen würde, hatte der Gesetzgeber dadurch geklärt, dass er in § 4f Abs. 3 BDSG (a. F.) mit Wirkung ab dem 1.9.2009 die Sätze 5 und 6 einfügte.^[5] Dadurch sollte die Position des internen (nicht des externen; vgl. auch unten Rz. 26) Datenschutzbeauftragten gestärkt werden und der besondere Kündigungsschutz des Datenschutzbeauftragten demjenigen vergleichbarer Funktionsträger – wie z. B. des Gewässerschutzbeauftragten (§ 66 WHG i. V. m. § 58 Abs. 2 BImSchG), des Immissionsschutzbeauftragten (§ 58 Abs. 2 BImSchG), des Störfallbeauftragten (§ 58d i. V. m. § 58 Abs. 2 BImSchG), des Abfallbeauftragten (§ 60 Abs. 3 KrWG i. V. m. § 58 Abs. 2 BImSchG), des Strahlenschutzbeauftragten (§ 70Abs. 6 StrlSchG), des Geldwäschebeauftragten (§ 7 Abs. 7 GwG) oder der Betriebsratsmitglieder (§ 15 Abs. 1 KSchG) – angepasst werden.^[6]

Rz. 9

Im Zuge der Umsetzung der DSGVO, wurde das bisher geltende BDSG mit Wirkung ab dem 25.5.2018 neu gefasst.^[7] Die kündigungsschutzrechtlich relevanten Regelungen des § 4f Abs. 3 Sätze 5 und 6 BDSG a. F. finden sich seither ohne inhaltliche Änderung in § 38 Abs. 2 i. V. m. § 6 Abs. 4 Sätze 2 und 3 BDSG n. F. wieder. Dieser Sonderkündigungsschutz des Datenschutzbeauftragten ist unionsrechtskonform.^[8] Auch der besondere Abberufungsschutz nach § 38 Abs. 2 i. V. m. § 6 Abs. 4 Satz 1 BDSG ist europarechtskonform.^[9]

[1] Dazu Gola/Klug, NJW 2007, 118.

[2] Gesetz zur Änderung datenschutzrechtlicher Vorschriften v. 14.8.2009, BGBl. I S. 2814.

[3] S. nur Ehrich, NZA 1993, 248 m. w. N.

[4] So z. B. LAG Niedersachsen, Urteil v. 16.6.2003, 8 Sa 1968/02, NZA-RR 2004, 354 f.; Ehrich, NZA 1993, 248, 252.

[5] BT-Drucks. 16/12011 S. 30; dazu auch Schwab/Ehrhard, NZA 2009, 1118.

[6] Vgl. BT-Drucks. 16/12011 S. 30.

[7] Art. 8 Abs. 1 DSAnpUG-EU v. 30.6.2017, BGBl. I S. 2097.

[8] EuGH, Urteil v. 22.6.2022, C-534/20, NZA 2022, 1111, Rz. 34; BAG , Urteil v. 25.8.2022, 2 AZR 225/20, NZA 2022, 1457, Rz. 15 ff.; Lang, NZA 2022, 1101; HWK/Lembke, Art. 39 DSGVO Rz. 20.

[9] EuGH, Urteil v. 9.2.2023, C-453/21 (X-Fab), NZA 2023, 221; EuGH, Urteil v. 9.2.2023, C-560/21 (KISA), NZA 2023, 223; dazu Lang, NZA 2023, 269; s. auch BAG, Urteil v. 6.6.2023, 9 AZR 383/19, NZA 2023, 1329; BAG, Urteil v. 6.6.2023, 9 AZR 621/19, NZA 2023, 1314, Rz. 36 ff.