Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, ... / 6.2.8 Ausgliederung (Outsourcing) steuerpflichtiger und gemeinnütziger Aktivitäten

6.2.8.1 Vermietung von Räumlichkeiten an eine steuerpflichtige Tochter-GmbH

Tz. 202

Stand: EL 103 – ET: 09/2021

Aus gemeinnützigkeitsrechtlicher Sicht sind insbes folgende Sachverhalte zu unterscheiden:

Sachverhalt 1: Überlassung von einem ZwB gewidmeten Räumlichkeiten an eine stpfl Dienstleistungs-GmbH

Die gemeinnützige Mutter-Kö unterhält einen ZwB iSd §§ 65–68 AO. Die bisherigen Hilfstätigkeiten (zB Küche, Wäscherei, Reinigungsdienst, Buchführungsdienstleistungen, Gehaltsabrechnungsstelle und Beratungsdienstleistungen) sollen auf eine im Wege der Bargründung errichtete (voll stpfl) Tochter-GmbH ausgegliedert werden. Die hierfür erforderlichen Räumlichkeiten, das Inventar und das Personal, die bislang vom ZwB genutzt werden, wurden der Tochter-GmbH von der Mutter-Kö entgeltlich zur Nutzung überlassen.

Stliche Folgen:

• Die Beteiligung an der GmbH und das Grundstück/Inventar gehören grds zur stfreien Vermögensverwaltung. Ein stpfl wG liegt hingegen dann vor, wenn mit der Beteiligung tats ein entsch Einfluss auf die lfd Geschäftsführung ausgeübt wird (zB bei mehrheitlicher Personenidentität zwischen Vereinsvorstand und der GmbH-Geschäftsführung) oder – wie hier – durch die Überlassung des Grundstücks/Inventars als wes Betriebsgrundlage ein Fall der Betriebsaufspaltung begründet wird (vgl AEAO Nr 3 zu § 64 Abs 1 sowie R 5.7 Abs 5 S 3 KStR 2015). Sofern also der Tatbestand der Betriebsaufspaltung erfüllt ist, wird die stfreie Vermögensverwaltung zum stpfl wG (Ausnahme: sowohl Besitz- als auch Betriebsunternehmen sind st-begünstigt).
• Im Falle der Überlassung von Gebäuden und Inventar muss die vereinbarte Miete marktüblich sein. Anderenfalls liegt ein Verstoß gegen den Grundsatz der Selbstlosigkeit nach § 55 Abs 1 Nr 1 AO vor.
• Nach bisheriger Auff derFin-Verw (Beschl KSt-Referenten II/07, TOP I/17) liegt ein Verstoß gegen das Gebot der zeitnahen Mittelverwendung vor, wenn ein Gebäude und/oder Inventar des ideellen Bereichs einschl der ZwB, das mit zeitnah für die st-begünstigten Zwecke zu verwendenden Mitteln angeschafft oder hergestellt wurde, an eine stpfl Kö vermietet wird.
• Die Vermietung ist jedoch unschädlich für die Gemeinnützigkeit, wenn zulässig gebildetes Vermögen (insbes die freie Rücklage nach § 62 Abs 1 Nr 3 AO) iHd Werts der in den Bereich der Vermögensverwaltung bzw im Falle der Betriebsaufspaltung des stpfl wG verlagerten WG zeitnah für die st-begünstigten Zwecke verwendet wird; vgl auch BayLfSt, Vfg v 02.11.2010 (DStR 2010, 2518) sowie AEAO Nr 30 zu § 55 Abs 1 Nr 5.
• Künftig können die genannten Hilfstätigkeiten der Tochter-GmbH im Falle des planmäßigen Zusammenwirkens mit der gemeinnützigen Mutter-Kö aufgr der Neuregelung des § 57 Abs 3 AO idF des JStG 2020 v 21.12.2020 iRe ZwB erbracht werden. Dies hat zur Folge, dass zeitnah zu verwendende Mittel eingsetzt werden können, die einer anderen gemeinnützigen Kö (hier: Tochter-GmbH) in einer Kooperation zur Nutzung überlassen werden (s im Einzelnen Tz 91).

6.2.8.2 Einbringung eines wirtschaftlichen Geschäftsbetriebs in eine steuerpflichtige Tochter-GmbH nach § 20 UmwStG

Tz. 203

Stand: EL 103 – ET: 09/2021

Sachverhalt 2: Ausgliederung eines wG in eine stpfl GmbH

Stliche Folgen:

• Durch eine Ausgliederung des stpfl wG wird vermieden, dass die wirtsch Zwecke der gemeinnützigen Kö das Gepräge geben und dadurch die Selbstlosigkeit nach § 55 AO gefährdet ist. Die Einbringung kann durch Ausgliederung im Wege der partiellen Gesamtrechtsnachfolge nach dem UmwG oder durch Sachgründung im Wege der Einzelrechtsnachfolge nach dem GmbHG = Übertragung des wirtsch Eigentums erfolgen.
• Die Einbringung des wG in eine GmbH ist unter den Voraussetzungen des § 20 UmwStG zu Bw möglich. Hierfür ist die Einbringung aller wes Betriebsgrundlagen des Betriebs (insbes Grundstücke) gegen Gewährung neuer Anteile im Wege der Bargründung mit Aufgeld (vgl BFH-Urt v 07.04.2010, BStBl II, 1094) oder Sachgründung erforderlich. Hierzu s auch UmwSt-Erl 2011 Rn 01.44 und Rn 20.06; s Alber, Übertragung von Vermögen auf gemeinnützige Kö, WPg 2018, 668; und s Anh 2 UmwStG.
• Die Beteiligung an der Tochter-GmbH gehört zwar grds zur Vermögensverwaltung. Sofern die gemeinnützige Kö diese Beteiligung aber innerhalb eines Zeitraums von sieben Jahren veräußert, gilt nach § 22 Abs 4 Nr 2 UmwStG der Gewinn aus der Veräußerung dieser Anteile als in einem wG entstanden. Dieser Gewinn ist nach § 8b Abs 2 S 1 und Abs 3 S 1 KStG nur iHv 5 vH stpfl.
• Sofern die GmbH-Beteiligung nach Ablauf der Sperrfrist von sieben Jahren veräußert wird, gehört ein Veräußerungsgewinn hingegen zum Bereich der stfreien Vermögensverwaltung (dh es erfolgt kein Ansatz iHv 5 vH).

6.2.8.3 Übertragung eines steuerfreien Zweckbetriebs auf eine gemeinnützige Tochter-GmbH

Tz. 204

Stand: EL 103 – ET: 09/2021

Sachverhalt 3: Ausgliederung eines ZwB in eine gGmbH

Stliche Folgen:

• Die Übertragung des stfreien ZwB kann durch Sacheinlage nach § 20 UmwStG vorgenommen werden. Die Vermögensübertragung kann auch im Wege der verdeckten Einlage auf eine gemeinnützige Tochter-GmbH erfolgen. Diese bleibt ertragstlich ohne Folgen, wenn die gemeinnützige Kö die Vermögensübertragung aus ihrem st-befreiten Bereich heraus vornimmt.
• Der ausgliedernden Kö darf auch nach einem Outsourcing kein gebundenes Vermögen verlorengehen. Die Vermögensübertr...