Thüsing/Rachor/Lembke, BetrVG § 102 Mitbestimmung bei Kü ... / 5.2 Fehler im Anhörungsverfahren

Rz. 59

Die Kündigung ist auch dann ohne Anhörung des Betriebsrats ausgesprochen, wenn der Arbeitgeber bei der ihm obliegenden Einleitung und Durchführung des Anhörungsverfahrens einen Fehler begeht^[1], der in seinen Zuständigkeits- und Verantwortungsbereich fällt^[2]. Aufgabe des Arbeitgebers ist es, das Anhörungsverfahren ordnungsgemäß einzuleiten und dem Betriebsrat innerhalb der Anhörungsfrist Gelegenheit zur Stellungnahme zu geben. Es obliegt ihm, den Betriebsrat ordnungsgemäß zu unterrichten (vgl. Rz. 18 ff.) und sicherzustellen, dass das Anhörungsverfahren vor Ausspruch der Kündigung abgeschlossen ist.

Rz. 60

Fehler des Betriebsrats wirken sich hingegen nicht auf die Ordnungsmäßigkeit der Anhörung aus, auch wenn der Arbeitgeber im Zeitpunkt der Kündigung weiß oder vermuten kann, dass die Behandlung der Angelegenheit durch den Betriebsrat nicht fehlerfrei gewesen ist.^[3] Eine Ausnahme hiervon erwägt das BAG, wenn der Arbeitgeber durch sein unsachgemäßes Verhalten Mängel bei der Beteiligung des Betriebsrats veranlasst hat^[4] oder nach der Form der Mitteilung – Spontanäußerung des Betriebsratsvorsitzenden bei Mitteilung der Kündigungsabsicht – oder aus anderen Gründen sicher davon ausgehen muss, dass ein Beschluss, sei er ordnungsgemäß oder nicht, überhaupt nicht vorliegt^[5].

[1] St. Rspr. BAG, Urteil v. 4.8.1975, 2 AZR 266/74, AP BetrVG 1972 § 102 Nr. 4; BAG, Urteil v. 16.9.1993, 2 AZR 267/93, AP BetrVG § 102 Nr. 62; BAG, Urteil v. 17.2.2000, 2 AZR 913/98, AP BetrVG 1972 § 102 Nr. 113.

[2] Grundlegend BAG, Urteil v. 4.8.1975, 2 AZR 266/74, AP BetrVG 1972 § 102 Nr. 4.

[3] BAG, Urteil v. 4.8.1975, 2 AZR 266/74, AP BetrVG 1972 § 102 Nr. 4; BAG, Urteil v. 16.1.2003, 2 AZR 707/01, AP BetrVG 1972 § 102 Nr. 129: Selbst positive Kenntnis schadet nicht. Jüngst: BAG, Urteil v. 13.6.2019, 6 AZR 459/18, NZA 2019, 1638.

[4] Vgl. BAG, Urteil v. 2.4.1976, 2 AZR 513/75, AP BetrVG 1972 § 102 Nr. 9.

[5] BAG, Urteil v. 28.3.1974, 2 AZR 472/73, AP BetrVG 1972 § 102 Nr. 3; BAG, Urteil v. 28.3.1974, 2 AZR 472/73, AP BetrVG § 102 Nr. 2; LAG Hamm, Urteil v. 21.9.1982, 11 (10) Sa 666/82, ZIP 1983, 110; Richardi/Thüsing, BetrVG, § 102 BetrVG Rz. 131.