Prütting/Wegen/Weinreich, BGB § 611 BGB – Vertragstypisc ... / 3. Organmitglieder.

Rn 30

Der Anstellungsvertrag des Organmitglieds ist idR Dienst-, nicht Arbeitsvertrag (BAG NZA 19, 490 [BAG 15.11.2018 - 6 AZR 294/17]), zuständig sind daher ordentliche und nicht Arbeitsgerichte, anders ggf nach Abberufung aus der Organstellung (BAG NJW 15, 570 [BAG 22.10.2014 - 10 AZB 46/14]). Unionsrechtlich ist der Fremdgeschäftsführer jedoch zumindest im Mutterschutzrecht (Rn 31; EuGH NZA 11, 143 [EuGH 11.11.2010 - Rs. C-232/09] – Danosa) und iSd Massenentlassungsrichtlinie (EuGH NZA 15, 861 – Balkaya) sowie nach AGG (BGH NZA 19, 706 [BGH 26.03.2019 - II ZR 244/17]) ArbN, nicht jedoch nach KSchG (BAG NJW 21, 2059 [BAG 27.04.2021 - 2 AZR 540/20]). Wird ein leitender Angestellter ohne Änderung seines Arbeitsvertrags in eine Organstellung berufen, kann das Arbeitsverhältnis für die Dauer der Bestellung ruhen und mit der Abberufung erneut wirksam werden (BAG NZA 94, 906 [BAG 21.02.1994 - 2 AZB 28/93]; vgl auch BAG NZA 08, 168 [BAG 25.10.2007 - 6 AZR 1045/06]). Ein schriftlicher Geschäftsführervertrag enthält jedoch im Zweifel die konkludente und schriftliche (§ 623) Auflösung eines vorherigen Arbeitsverhältnisses (BAG GmbHR 14, 137; NZA 14, 540; Bauer/Arnold DB 08, 350).

Rn 31

Die Rechtsnatur als Dienstverhältnis (Rn 2) schließt ein abhängiges Beschäftigungsverhältnis iSd Sozialversicherungsrechtes (BLDH/Lingemann Kap 4 Rz 21 ff) oder eine Verbraucherstellung (BGH NZA 10, 888 [BAG 20.04.2010 - 3 AZR 225/08]) nicht aus. Ein nicht am Kapital beteiligter Fremdgeschäftsführer ist abhängig beschäftigt und damit sozialversicherungspflichtig (BSG NJW 18, 2662 [BSG 14.03.2018 - B 12 KR 13/17 R]).

Rn 32

Der Vorstand der Aktiengesellschaft ist wegen der eigenverantwortlichen Leitung der Gesellschaft (§ 76 AktG) kein ArbN. Auch besteht keine Versicherungspflicht in der gesetzlichen Renten- (§ 1 3 SGB VI), Arbeitslosen- (§ 27 I Nr 5 SGB III), Kranken- und Pflegeversicherung (BSG DB 00, 329).