Prütting/Wegen/Weinreich, BGB § 435 BGB – Rechtsmangel. / II. Rechte.

Rn 8

Die Rechte müssen tatsächlich bestehen (BTDrs 14/6040, 217 unter Verweis auf § 442 aF; BRHP/Faust Rz 8; Pahlow JuS 06, 289, 291 [VGH Baden-Württemberg 02.02.2005 - 5 S 639/02]; offenbar aA im Hinblick auf die abw Rechtslage nach Art 41 UN-Kaufrecht – s BGH NJW 06, 1343 Rz 19; Schlechtriem/Schwenzer/Schroeter/Schwenzer Art 41 Rz 9 – Peters JZ 06, 979, 980 [BGH 11.01.2006 - VIII ZR 268/04]). Die Verteidigung gegen nicht bestehende Rechte fällt daher außerhalb von 2 in die Verantwortung des Käufers (BRHP/Faust Rz 8). 1 gilt auch für ausländische Rechte (Grüneberg/Weidenkaff Rz 8; zur aF BGH NJW 92, 362 f [BGH 07.10.1991 - II ZR 252/90] für Mortgage nach US-Recht).

1. Absolute Rechte.

Rn 9

Dazu gehören alle ggü jedem Dritten wirkenden Rechte iSd § 823 I.

a) Dingliche Rechte.

Rn 10

Rechtsmängel: alle im Grundbuch eingetragenen Rechte, zB Grunddienstbarkeit (BGH NJW-RR 93, 396 [BGH 11.12.1992 - V ZR 204/91]), beschränkte persönliche Dienstbarkeit (BGH NJW 00, 803 [BGH 19.11.1999 - V ZR 321/98]), Eigentumsübertragungsvormerkung (RG 149, 195, 197), Nacherbenvermerk (Grüneberg/Weidenkaff Rz 8), Nutzungsbindungen nach dem WEG (BGH NJW 04, 364 [BGH 26.09.2003 - V ZR 217/02]) (alle Urteile zur aF); auch bei relativer Unwirksamkeit dem Käufer ggü (KG BeckRS 11, 22610), richtig wegen Notwendigkeit für Käufer zum Vorgehen gem § 888; Sachmängel: Duldungspflicht von Fremd- (BRHP/Faust Rz 16; zur aF BGH NJW 81, 1362 f [BGH 13.02.1981 - V ZR 25/80]) und Verpflichtung zur Zahlung von Überbaurente für Eigenüberbau (aA Kobl MDR 08, 69; Hamm BeckRS 21, 45510 Rz 29: für Einordnung als Rechtsmangel), da es sich um eine jeden Eigentümer treffende an die Beschaffenheit der Kaufsache anknüpfende rechtliche Belastung handelt; fehlende Erschließung, da ein rechtlich gesicherter Zugang eine erwartbare Eigenschaft ist (Hamm BeckRS 21, 45510 Rz 31).

b) Sonstige Rechte.

Rn 11

Oberbegriff für Rechte wie Patente (zur aF BGH NJW 79, 713 f mwN), Markenrechte, Urheberrechte, Unterlassungsansprüche aus dem Persönlichkeitsrecht (zur aF BGHZ 110, 196, 199 f ›Aufbügelmotive Boris Becker‹) (ebenso MüKo/Westermann Rz 4, 8; Pahlow JuS 06, 289, 290; aA: Sachmangel BRHP/Faust Rz 11; Bartsch CR 05, 1 f).

2. Obligatorische Rechte.

Rn 12

Rechtsmangel liegt auch in obligatorischen Rechten, die Verfügungsbefugnis oder Besitz des Käufers beeinträchtigen, va Nutzungsrechte aus Miete und Pacht (BGH NJW 17, 1666 [BGH 18.01.2017 - VIII ZR 234/15] Rz 17; BRHP/Faust Rz 14; jew zur aF BGH NJW 91, 2700 f [BGH 17.05.1991 - V ZR 92/90]; 98, 534 f [BGH 24.10.1997 - V ZR 187/96]).

3. Öffentliche Rechte.

Rn 13

Einordnung öffentlicher Rechte als Rechts- oder Sachmangel bleibt schwierig (BRHP/Faust Rz 18–20), schematische Lösungen verbieten sich (BGH NJW 17, 1666 [BGH 18.01.2017 - VIII ZR 234/15] Rz 17 ff). Im Grundsatz führen konkrete Eingriffsbefugnisse wie Beschlagnahme sowie die Substanz betreffende individuelle Beschränkungen zu Rechtsmängeln, auf allg Gründen beruhende Bindungen zu Sachmängeln.

Rn 14

Bsp: Rechtsmängel: Sozialbindung einer Wohnung (BGH BeckRS 18, 26602 Rz 4), Veräußerungspflichten (BGH NJW 83, 275 [BGH 04.06.1982 - V ZR 81/81]), Haftung für Abgaben (RG 105, 390, 391), Beschlagnahme nach § 111b StPO (zur aF BGH NJW 04, 1802 f [BGH 18.02.2004 - VIII ZR 78/03]; mit §§ 111b, 111k vergleichbare Beschlagnahme durch polnische Behörde Hamm NJW-RR 16, 120 [OLG Hamm 09.04.2015 - 28 U 207/13] Rz 50; aA für Beschlagnahme nach § 94 StPO Hamm NJW-RR 12, 1441, 1442: anders bei dauerhaftem Eigentumsentzug; LG Bonn NJW 97, 1822; Grüneberg/Weidenkaff Rz 13 mwN), Ausschreibung eines Kfz zur Fahndung im Schengener Informationssystem als dauerndes Zulassungshindernis (BGH NJW 17, 1666 [BGH 18.01.2017 - VIII ZR 234/15] Rz 26; 3292 Rz 10 ff: trotz erfolgreicher Zulassung; Köln BeckRS 18, 3202 Rz 14; Ddorf BeckRS 15, 17117 Rz 43; München BeckRS 16, 08995 Rz 18; BGH NJW 20, 1669 [BGH 26.02.2020 - VIII ZR 267/17]), Eingriffsbefugnisse der Baubehörden wegen baurechtswidriger Zustände (BRHP/Faust Rz 19 mwN; aA BGH NJW 13, 2182 Rz 9; WM 14, 1973 Rz 10 f; zur aF BGHZ 98, 100, 104 f), Widmung von Gewerbegrundstück als öffentliche Straße (Hamm NJW-RR 16, 1253 Rz 70 ff).

Rn 15

Sachmängel: bloße Baubeschränkungen (LG Stendal NotBZ 06, 289 [LG Stendal 16.02.2005 - 21 O 106/04] mwN; stRspr zB RG 131, 343, 348 f; BGH WM 79, 101, 102; aA für Bauverbot bei ErbbauR BGH NJW 86, 1605 [BGH 20.12.1985 - V ZR 263/83]), Denkmalschutz (zur aF Rostock OLGR 07, 257, 258), Zweckentfremdungsverbot (Ddorf NJW-RR 96, 1353, 1354 [OLG Düsseldorf 29.03.1995 - 9 U 204/94]).

Rn 16

Baulasten werden unterschiedlich beurteilt: bei Nutzungsüberlassungspflicht Rechtsmangel (Hamm NJW-RR 89, 524 f), bei Bauverbot bzw -beschränkung Sachmangel (BGHZ 190, 272 Rz 5; aA BRHP/Faust Rz 19).