Damrau/Tanck, Praxiskommentar Erbrecht, BGB § 2100 Nacherbe / 2. Einsetzung der Erben des Vorerben als Nacherben

Rz. 12

Nach h.M.^[44] kann der Erblasser dem Vorerben eine Anpassung der Nacherbfolge auch dadurch ermöglichen, dass er als Nacherben diejenigen Personen einsetzt, die der Vorerbe zu seinen Erben bestimmt.^[45] Ein praktischer Anwendungsfall ist das sog. Geschiedenentestament, mit dem vermieden werden soll, dass der geschiedene Ehegatte des Erblassers beim Tod der gemeinsamen Kinder als deren gesetzlicher Erbe bzw. als Pflichtteilsberechtigter am Vermögen des Erblassers partizipiert. Diese schon früher nicht unbedenkliche^[46] Gestaltung hat das OLG Frankfurt^[47] allerdings wegen Verstoßes gegen § 2065 Abs. 2 BGB für unwirksam erklärt. Für die dem Gebot des sichersten Weges verpflichtete Kautelarpraxis dürfte die genannte Gestaltung damit zu risikobehaftet sein, wenn auch dem dahinterstehenden Erblasserwillen im Einzelfall durch eine ergänzende Auslegung oder eine Umdeutung der letztwilligen Verfügung weitgehend Rechnung getragen werden kann.^[48]

[44] Vgl. nur Staudinger/Avenarius, § 2100 Rn 38; Ivo, DNotZ 2002, 260; Nieder/Kössinger, § 10 Rn 75 m.w.N.; Formulierungsvorschlag bei MAH-Erbrecht/Wachter, § 17 Rn 38.

[45] "Dieterle-Klausel" nach Dieterle, BWNotZ 1971, 14, 17.

[46] Vgl. Mayer, ZEV 2000, 1, 7.

[47] OLG Frankfurt DNotZ 2001, 143 m. Anm. Kanzleiter = ZEV 2001, 316 m. Anm. Otte.

[48] Ausführlich dazu Kanzleiter, DNotZ 2001, 149, 150 ff.