Schwarz/Pahlke/Keß, AO § 370 Steuerhinterziehung / 4.4.3 Rechtsprechungsbeispiele

Rz. 114

Bei der USt-Hinterziehung erstreckt sich das Kompensationsverbot auf die nicht geltend gemachte Vorsteuer^[1]. Dies gilt sogar, wenn sich hieraus eine negative Zahllast ergeben würde^[2]. Dies gilt auch bei der Steuerhinterziehung durch Nichtabgabe von Steuererklärungen^[3].

Rz. 115

Bei der ESt-Hinterziehung unterfallen nicht dem Kompensationsverbot:

• Betriebsausgaben, die mit den nicht erfassten Schwarzgeschäften in unmittelbarem Zusammenhang stehen^[4]. Angeblich betrieblich veranlasste Leistungen an nicht benannte Dritte sind allerdings nur dann zu berücksichtigen, wenn sie steuerlich nach § 160 AO (s. auch Rz. 72) zu berücksichtigen wären^[5];
• Tarifermäßigungen nach § 34 Abs. 3 EStG^[6];
• Rückstellungen und nachzuholende Einlagen^[7].

Rz. 115a

Bei der ESt-Hinterziehung unterfällt dem Kompensationsverbot demgegenüber der

• Verlustabzug nach § 10d EStG,
• Verlustrücktrag^[8].

Rz. 116

Bei der KSt-Hinterziehung, die auf der Buchung fingierter Belege mit offen ausgewiesener USt basiert, sind die bei Korrektur der unrichtigen Angaben zusätzlich geschuldete GewSt und die verkürzte USt gewinnmindernd zu berücksichtigen^[9].

[1] S. Rz. 222; vgl. BGH v. 18.4.1978, 5 StR 692/77, DB 1979, 142.

[2] BGH v. 24.10.1990, 3 StR 16/90, wistra 1991, 107.

[3] S. Rz. 57, 58; vgl. z. B. BGH v. 23.7.1985, 5 StR 465/85, wistra 1985, 225; BayObLG v. 16.10.1989, RReg 4 St 162/89, wistra 1990, 112; wegen der Berücksichtigung bei der Strafzumessung s. Rz. 112.

[4] BGH v. 31.1.1978, 5 StR 458/77, StRK AO 1977 § 370 R. 2; BGH v. 20.7.1988, 3 StR 583/87, wistra 1988, 356; für als Betriebsausgaben abzugsfähige Schmiergelder BGH v. 12.5.1989, 3 StR 55/89, HFR 1990, 331.

[5] BGH v. 26.1.1990, 3 StR 472/89, wistra 1990, 232; BFH v. 17.2.1999, IV B 66/98, BFH/NV 1999, 1188; zu "Schwarzlohnzahlungen" s. BGH v. 17.3.2005, 5 StR 461/04, BFH/NV Beilage 2006, 90.

[6] BGH v. 23.6.1976, 3 StR 45/76, MDR 1976, 770.

[7] BGH v. 28.2.1978, 5 StR 432/77, BB 1978, 1302.

[8] BGH v. 26.6.1984, 5 StR 322/84, HFR 1985, 40; FG Berlin v. 31.1.2003, 6 B 6204/02, n. v.; Hellmann, in HHSp, AO, § 370 Rz. 193; a. A. BayObLG v. 21.4.1982, RReg 4 St 20/82, wistra 1982, 199; s. Bublitz, DStR 1985, 653; Meine, wistra 1985, 9.

[9] BGH v. 15.11.1989, 3 StR 211/89, wistra 1990, 59; Rz. 223.