Gottwald/Mock, Zwangsvollstreckung, ZPO § 714 Anträge zu ... / 2 Nachholung eines in der ersten Instanz "vergessenen" Antrages

Rz. 2

In Rechtsprechung und Literatur lebhaft umstritten ist die Frage, ob ein in der ersten Instanz nicht gestellter Vollstreckungsschutzantrag in der zweiten Instanz mit der Folge nachgeholt werden kann, dass über ihn vorab durch Teilurteil nach § 718 Abs. 1 ZPO, also mit Wirkung für das erstinstanzliche Urteil, zu entscheiden ist. Ein Teil der Rechtsprechung bejaht dies (OLG Stuttgart, MDR 1998, 858; OLG Koblenz, OLGZ 1990, 229 = FamRZ 1989, 992; OLG Bamberg, FamRZ 1990, 184; OLG Hamm, NJW-RR 1987, 252). Mit der wohl h. M. in der Literatur (MünchKomm/ZPO-Götz, § 714 Rn. 2, 3; Schuschke/Walker, § 714 Rn. 2; Musielak/Voit/Lackmann, § 714 Rn. 2; Zöller/Herget, § 712 Rn. 1) ist dies abzulehnen, da dem sowohl der Wortlaut des § 714 ZPO als auch der Zweck des § 718 ZPO entgegensteht (so im Ergebnis auch KG, MDR 2016, 1170; OLG Dresden, MDR 2015, 1226; OLG Frankfurt/Main, MDR 2009, 229; KG, MDR 2000, 478; OLG Hamburg, MDR 1994, 1246; OLG Karlsruhe, NJW-RR 1989, 1470; OLG Frankfurt/Main, OLGZ 1994, 106; NJW-RR 1986, 486).