Damrau/Tanck, Praxiskommentar Erbrecht, BGB § 2338 Pflic ... / 3. Behandlung von Altfällen (Erbfall vor dem 1.1.2010)

Rz. 40

Nach altem Recht, also für Erbfälle vor dem 1.1.2010, galt Folgendes: War der hinterlassene Erbteil/das Vermächtnis größer als die Hälfte des gesetzlichen Erbteils, musste der Pflichtteilsberechtigte die getroffenen Anordnungen im Falle der Annahme ohnehin akzeptieren, § 2306 Abs. 1 S. 2 BGB a.F. (Vermächtnis: § 2307 BGB). Schlug er aus, stand ihm der Pflichtteil zu, und zwar grundsätzlich ungeschmälert. Bei Vorliegen der Voraussetzungen von § 2338 BGB gingen aber die angeordneten Beschränkungen auf den Pflichtteilsanspruch über, so dass dieser dann mit einem Nachvermächtnis zugunsten der gesetzlichen Erben des Pflichtteilsberechtigten bzw. mit einer Verwaltungstestamentsvollstreckung belastet war.^[113]

Rz. 41

Überstieg das Hinterlassene von vornherein nicht die Hälfte des gesetzlichen Erbteils, galten die verfügten Beschränkungen gem. § 2306 Abs. 1 S. 1 BGB a.F. grundsätzlich als nicht angeordnet. Unter den Voraussetzungen des § 2338 BGB blieben sie aber dennoch bestehen.^[114]

Rz. 42

Hatte der Erblasser unter Missachtung von Abs. 1 S. 2 Hs. 2 auch die Reinerträge des hinterlassenen Vermögens der Verwaltung des Testamentsvollstreckers unterworfen, konnte sich der Betroffene gegen diese Anordnung zur Wehr setzen.^[115] Unterwarf er sich aber der Anordnung, konnte er hierdurch die vom Testamentsvollstrecker verwalteten Erträge insgesamt dem Zugriff seiner Eigengläubiger entziehen. Da dieses Verhalten mit der Grundintention des § 2338 BGB übereinstimmte, war in derartigen Fällen keine Sittenwidrigkeit anzunehmen.^[116] Die Ausschlagung des Pflichtteilsberechtigten verhalf ihm nicht zum unbelasteten Pflichtteil.^[117] Auch ein evtl. Pflichtteilsrestanspruch wurde von § 2338 BGB erfasst.^[118]

Rz. 43

Im Übrigen führten Überschreitungen der Grenzen des § 2338 BGB, insbesondere die Anordnung von Beschränkungen, obwohl die gesetzlichen Voraussetzungen gar nicht vorlagen, dazu, dass die Beschränkungen als nicht angeordnet galten.^[119] Insbesondere auf § 2306 Abs. 1 S. 1 BGB a.F. konnte sich in diesem Fall jeder berufen, dem hieraus ein Vorteil erwuchs, neben dem Pflichtteilsberechtigten selbst also auch dessen Gläubiger.^[120]

[113] BeckOGK/Rudy, § 2338 Rn 16.2; Hölscher/J. Mayer, in: Mayer/Süß/Tanck/Bittler, HB Pflichtteilsrecht, § 8 Rn 132.

[114] BeckOGK/Rudy, § 2338 Rn 16.2; MüKo/Frank, § 2338 Rn 9 (4. Aufl.); Kerscher/Riedel/Lenz, Pflichtteilsrecht, § 6 Rn 192 m.w.N.

[115] Vgl. J. Mayer, in: Mayer/Süß/Tanck/Bittler/Wäzholz, HB Pflichtteilsrecht (2. Aufl.), § 8 Rn 102.

[116] Vgl. Staudinger/Olshausen [2015], § 2338 Rn 27.

[117] Staudinger/Olshausen [2156], § 2338 Rn 234.

[118] J Mayer, in: Mayer/Süß/Tanck/Bittler/Wälzholz, HB Pflichtteilsrecht (3. Aufl.), § 8 Rn 117.

[119] RG JW 1911, 370.

[120] Staudinger/Olshausen [2006], § 2338 Rn 37.