§ 6 Haftung / d) Aufgebotsverfahren, §§ 1970 ff. BGB

Rz. 122

Gemäß § 1970 BGB können die Erben ein Aufgebotsverfahren bezüglich möglicher Nachlassgläubiger durchführen. Das Aufgebotsverfahren hat zur Folge, dass diejenigen Gläubiger, die durch das Aufgebotsverfahren zur Anmeldung ihrer Forderungen aufgefordert wurden und sich nicht gemeldet haben, gem. § 1973 BGB ausgeschlossen werden. Das bedeutet, dass die Forderungen der ausgeschlossenen Gläubiger nur noch aus dem Nachlass, bzw. dem, was davon übrig ist, beglichen werden müssen.^[230] Ist der Nachlass unzureichend, gehen diese Gläubiger leer aus.

Rz. 123

Ist die Forderung nicht im Ausschließungsbeschluss aufgeführt, führt dies nicht zum Erlöschen der Forderung.^[231] Andererseits besagt die Aufnahme einer Forderung in den Ausschließungsbeschluss nichts über das Bestehen der Forderung,^[232] da es nicht Aufgabe des Gerichts im Aufgebotsverfahren ist, dies zu prüfen.^[233] Im Nachlassinsolvenzverfahren werden die Forderungen der ausgeschlossenen Gläubiger nachrangig bedient, § 327 Abs. 3 InsO.^[234]

Rz. 124

Für die Dauer des Aufgebotsverfahrens steht den Erben außerdem die Einrede des Aufgebotsverfahrens nach § 2015 BGB zu, sofern der Antrag innerhalb eines Jahres nach der Annahme der Erbschaft gestellt und zugelassen wurde. Die Zulassung des Antrages^[235] muss nicht binnen Jahresfrist erfolgen.^[236]

Rz. 125

Miterben können den Aufschub der Auseinandersetzung der Erbengemeinschaft bis zur Beendigung des Aufgebotsverfahrens verlangen, § 2045 BGB.

Rz. 126

Die verfahrensrechtlichen Vorgaben für das Aufgebotsverfahren befinden sich in §§ 433 ff. FamFG und speziell in §§ 454 ff. FamFG. Die Aufforderung an die Gläubiger erfolgt durch öffentliche Bekanntmachung, § 435 FamFG.

[230] Herzog, ErbR 70, 74.

[231] Holzer, ZEV 2014, 583, 584; BeckOGK-BGB/Herzog, § 1970 Rn 44.

[232] Vgl. OLG Frankfurt, Beschl. v. 26.5.2017 – 21 W 51/17, Rn 19, zit. nach juris.

[233] OLG Düsseldorf, Beschl. v. 28.4.2017 – I-3 Wx 75/17, Rn 7; jurisPK-BGB/Klinck, § 1970 Rn 30, 32.

[234] BeckOK-BGB/Lohmann, 1970 Rn 15.

[235] BeckOGK-BGB/Herzog, § 2015 Rn 26: Zulassung = Erlass des Aufgebotsbeschlusses.

[236] MüKo/Küpper, § 2015 Rn 2.

aa) Drohende Haftung

Rz. 127

Um der Haftung nach § 1980 BGB zu entgehen, werden die Erben geradezu gezwungen, das Aufgebotsverfahren durchzuführen. § 1980 Abs. 2 S. 1 BGB stellt die fahrlässige Unkenntnis der Kenntnis von Zahlungsunfähigkeit und Überschuldung gleich. Dabei setzt § 1980 Abs. 2 S. 2 BGB fest, dass es insbesondere dann als fahrlässig zu bewerten ist, wenn das Aufgebotsverfahren nicht eingeleitet wurde, obwohl Grund zur Annahme bestand, dass unbekannte Nachlassverbindlichkeiten bestehen. Vorsichtshalber ist also das Aufgebotsverfahren durchzuführen. Der beratende Rechtsanwalt sollte zur Vermeidung seiner Haftung vor allem auch im Hinblick auf das Haftungsprivileg für Miterben in § 2060 Nr. 1 BGB auf das Aufgebotsverfahren hinweisen.^[237]

[237] Klinger/Ruby, NJW-Spezial 2005, 61.

bb) Zuständiges Gericht

Rz. 128

Zuständiges Gericht für die Antragstellung ist das Amtsgericht des für den Erbfall zuständigen Nachlassgerichtes (§ 23a Abs. 2 Nr. 7 GVG; § 454 Abs. 2 FamFG). Ob aber das Nachlassgericht zuständig ist, ist dem Gesetzestext nicht eindeutig zu entnehmen. Teilweise wird das Nachlassgericht,^[238] teilweise die Zivilabteilung^[239] für zuständig gehalten. Auch nach hier vertretener Ansicht spricht der Wortlaut von § 454 Abs. 2 FamFG für die Zivilabteilung.

[238] Keidel/Zimmermann, § 454 Rn 7; Damrau/Tanck/Gottwald, § 1970 Rn 4.

[239] BeckOGK-BGB/Herzog, § 1970 Rn 51; Staudinger/Dutta, § 1970 Rn 3; wohl auch jurisPK-BGB/Klinck, § 1970 BGB Rn 23; OLG Hamm, Beschl. v. 2.12.2011 – I 15 W 384/11, Rn 6, zit. nach juris.

cc) Antragserfordernis und -berechtigung

Rz. 129

Erforderlich ist ein Antrag, § 434 Abs. 1 FamFG. Diesem ist eine Liste der bekannten Gläubiger beizufügen, § 456 FamFG. Das Gericht kann verlangen, dass diese Angaben eidesstattlich versichert werden, § 439 FamFG.

Rz. 130

Antragsberechtigt ist gem. § 455 Abs. 1 FamFG jeder Miterbe für sich. Der Antrag eines Miterben kommt allen anderen Miterben zustatten, § 460 Abs. 1 FamFG. Haftet der beantragende Miterbe bereits unbeschränkt, so kann er entgegen § 455 FamFG einen Antrag nach § 460 Abs. 2 FamFG stellen ("kleines (beschränktes) Aufgebotsverfahren"^[240]). Für den unbeschränkt haftenden Erben hat dies Einfluss auf seine Haftung nach der Teilung des Nachlasses nach § 2060 Nr. 1 BGB.^[241] Auch mehrere Anträge nebeneinander sind zulässig.^[242]

Rz. 131

Die Antragsbefugnis besteht für Erben – die Erbenstellung muss wahrscheinlich sein.^[243] Es genügt, dass der Antragsteller seine Erbenstellung schlüssig darlegt und sich keine durchgreifenden Zweifel an der Erbenstellung ergeben.^[244]

Rz. 132

Ist das Erbe noch nicht angenommen, dürfen Erben und Testamentsvollstrecker den Antrag gem. § 445 Abs. 2 FamFG noch nicht stellen.^[245]

Rz. 133

Ein weiteres Antragsrecht ist dem verwaltenden Nachlasspfleger, entsprechend dem Nachlassverwalter und auch dem verwaltenden Testamentsvollstrecker eingeräumt, § 455 Abs. 2 FamFG. Da das Aufgebotsverfahren auch dazu dienen soll, dem ...