§ 3 Die offene Handelsgesellschaft / 3. Zulassung der OHG und der KG für verschiedene Freie Berufe

Rz. 28

Nachstehend sollen für die Freien Berufe der Steuerberater, Wirtschaftsprüfer und Rechtsanwälte die einschlägigen (vorläufigen) berufsrechtlichen Zulassungsregelungen für eine Kooperation in der Rechtsform einer Personenhandelsgesellschaft aufgezeigt werden.^[43]

[43] Zur Umwandlung anwaltlicher Berufsausübungsgesellschaften nach MoPeG und BRAO-Reform: Nolting, BB 2021, 1795.

a) Steuerberater (§ 49 StBerG)

Rz. 29

Seit dem 1.8.2022 müssen sich Steuerberatungsgesellschaften nicht mehr (vgl. § 49 Abs. 2 StBerG alt) zum Zweck der Eintragung ins Handelsregister als OHG bzw. KG auf eine Treuhandtätigkeit berufen.

Gemäß der Neuregelung des § 49 Abs. 2 Nr. 1 StBerG können Berufsausübungsgesellschaften zur gemeinsamen Ausübung der Steuerberatung in Deutschland seither als Rechtsform alle "Gesellschaften nach deutschem Recht einschließlich der Handelsgesellschaften" wählen, womit der Gesetzgeber von der Öffnungsoption des § 107 Abs. 1 S. 2 HGB Gebrauch gemacht hat.^[44]

Beachte:

Vom 1.8.2022 bis 31.12.2023 ist § 49 Abs. 2 StBerG lex specialis zu § 107 Abs. 1 S. 2 HGB.^[45]

[44] RegE, BT-Drucks 19/27670, S. 275 und S. 176 f.

[45] Schäfer/Wertenbruch, § 10 Rn 22.

b) Wirtschaftsprüfer (§ 27 WPO)

Rz. 30

Seit dem 1.8.2022 – an dem § 27 Abs. 2 WPO alt (Erfordernis einer Treuhandtätigkeit) entfallen ist – können gemäß der Neuregelung des § 27 WPO europäische Gesellschaften, Gesellschaften nach deutschem Recht oder in einer nach dem Recht eines EU- bzw. EWR- Mitgliedstaates zulässigen Rechtsform nach Maßgabe der §§ 28 ff. WPO als Wirtschaftsprüfungsgesellschaften anerkannt werden, womit für den Bereich der Wirtschaftsprüfung die berufsrechtliche Zulässigkeit der Handelsgesellschaft erklärt wird.^[46]

Beachte:

Vom 1.8.2022 bis zum 31.12.2023 ist § 27 WPO lex specialis zu § 107 Abs. 1 S. 2 HGB.^[47]

[46] RegE, BT-Drucks 19/27670, S. 323.

[47] Schäfer/Wertenbruch, § 10 Rn 22.

c) Rechtsanwälte (§ 59a Abs. 2 Nr. 1 BRAO)

Rz. 31

Nach § 59b Abs. 2 Nr. 1 BRAO^[48] sind für die gemeinschaftliche anwaltliche Berufsausübung sämtliche "Gesellschaften nach deutschem Recht einschließlich der Handelsgesellschaften" zugelassen.^[49]

[48] I.d.F. des Gesetzes zur Neuregelung des Berufsrechts der anwaltlichen und steuerberatenden Berufsausübungsgesellschaften sowie zur Änderung weiterer Vorschriften im Bereich der rechtsberatenden Berufe vom 7.7.2021 (BGBl I, S. 2363).

[49] Zu den berufsrechtlichen Voraussetzungen einer anwaltlichen OHG, KG bzw. GmbH & Co. KG nach den §§ 59b, 59c und 59i BRAO: Schäfer/Wertenbruch, § 10 Rn 25 ff. Vgl. auch ders., (§ 10 Rn 29 ff.) zur berufsrechtlichen Zulässigkeit einer Einheits-GmbH & Co. KG und ders., (§ 10 Rn 32 ff.) zur berufsrechtlichen Zulässigkeit der OHG, KG sowie der GmbH & Co. KG (einschließlich der Einheits-GmbH & Co. KG) für Steuerberater nach den §§ 49 und 55a StBerG und für Wirtschaftsprüfer nach den §§ 27 und 28 WPO.

d) § 49 Abs. 2 StBerG, § 27 WPO und § 59b Abs. 2 Nr. 1 BRAO als Ausformungsgesetze zu § 107 Abs. 1 S. 2 HGB

Rz. 32

Der Gesetzgeber hat § 49 Abs. 2 StBerG, § 27 WPO und § 59b Abs. 2 Nr. 1 BRAO allerdings nicht als autonome Öffnungsregelungen statuiert,^[50] sondern als Ausformungsgesetze zu § 107 Abs. 1 S. 2 HGB (mit Anknüpfung an den Wortlaut: "soweit […]").^[51] Ansonsten wären – da die Öffnungsregelung des § 107 Abs. 1 S. 2 HGB nach Art. 137 S. 1 MoPeG erst am 1.1.2024 in Kraft tritt – die Rechtsformen OHG und KG (insbesondere auch die GmbH & Co. KG) für Steuerberater, Wirtschaftsprüfer und Rechtsanwälte erst zum 1.1.2024 eröffnet gewesen.^[52]

Rz. 33

§ 49 Abs. 2 StBerG, § 27 WPO und § 59b Abs. 2 Nr. 1 BRAO sind damit – da nach Art. 36 des Gesetzes zur Neuregelung des Berufsrechts der anwaltlichen und steuerberatenden Berufsausübungsgesellschaften vom 7.7.2021^[53] die genannten Regelungen zum 1.8.2022 in Kraft getreten sind – jeweils temporäres lex specialis bis zum Inkrafttreten des MoPeG^[54] (d.h. vom 1.8.2022 bis zum 1.1.2024): "Soweit das Gesetz zur Modernisierung des Personengesellschaftsrechts (…) in Kraft tritt, ist § 59b Abs. 2 BRAO-E Spezialvorschrift zu § 105 Abs. 2 HGB [alt] und geht diesem vor".^[55]

[50] Schäfer/Wertenbruch, § 10 Rn 23.

[51] So die Begründung des RegE, BT-Drucks 19/27670, S. 176: Es soll von der Öffnungsmöglichkeit für die anwaltlichen Berufsausübungsgesellschaften Gebrauch gemacht werden.

[52] Schäfer/Wertenbruch, § 10 Rn 23.

[53] BGBl I, S. 2363.

[54] Schäfer/Wertenbruch, § 10 Rn 24.

[55] RegE, BT-Drucks 19/27670, S. 177.