Dr. Martin Feick, Lisa Hammes
 

Rz. 129

Grundsätzlich werden Kinder gemäß § 1629 Abs. 1 S. 2 BGB von ihren Eltern gemeinschaftlich vertreten. Eine Vertretung ist jedoch gemäß § 1629 Abs. 2 S. 1 BGB insoweit nicht möglich, als nach § 1824 BGB[213] ein Vormund von der Vertretung des Kindes ausgeschlossen ist. Dies ist insbesondere der Fall bei einem Insichgeschäft gemäß § 1824 Abs. 2 BGB und bei Rechtsgeschäften mit Verwandten in gerader Linie gemäß § 1824 Abs. 1 Nr. 1 BGB. Liegt bei nur einem Elternteil des Kindes ein Ausschlussgrund vor, kann es auch nicht durch den anderen Elternteil vertreten werden. Die Eltern sind dann insgesamt von der Vertretung ausgeschlossen.[214]

 

Rz. 130

In den Anwendungsbereich des § 1629 Abs. 2 S. 1 i.V.m. § 1824 BGB fallen damit insbesondere sämtliche Schenkungen von einem Elternteil oder von den Großeltern an das minderjährige Kind. Allerdings ist nach Rspr. und Lit. bei Vorliegen eines "lediglich rechtlich vorteilhaften" Geschäfts eine teleologische Reduktion der Vorschriften vorzunehmen, sodass die Eltern in diesen Fällen ihr Kind vertreten können.[215] Handelt es sich um ein lediglich rechtlich vorteilhaftes Geschäft, kann der Minderjährige in der Regel auch selbst handeln, da es einer Vertretung in diesen Fällen grundsätzlich nicht bedarf.[216] Die entscheidende Frage für die Notwendigkeit der Bestellung eines Ergänzungspflegers bei beabsichtigter Vertretung durch die Eltern ist daher, ob der abzuschließende Übergabevertrag für das minderjährige Kind lediglich rechtlich vorteilhaft i.S.v. § 107 BGB ist. Bei einer reinen Barschenkung liegt unstreitig ein lediglich rechtlich vorteilhaftes Geschäft i.S.d. § 107 BGB vor.

 

Rz. 131

Unabhängig davon, ob die Eltern die Vertretung des Kindes bei dem Rechtsgeschäft übernehmen dürfen oder ob ein Ergänzungspfleger bestellt werden muss, kann sich nach § 1643 Abs. 1 i.V.m. §§ 1850 bis 1854 BGB bzw. nach § 1813 Abs. 1 i.V.m. § 1799 i.V.m. §§ 1850–1854 BGB[217] das Erfordernis einer familiengerichtlichen Genehmigung des Rechtsgeschäftes ergeben. Nachfolgend soll anhand einiger typischer Übertragungsbeispiele im Zusammenhang mit der vorweggenommenen Erbfolge die Problematik der Bestimmung des Vorliegens eines lediglich rechtlichen Vorteils dargestellt sowie die Frage der Notwendigkeit einer familiengerichtlichen Genehmigung in diesen Einzelfällen erörtert werden.

[213] Vor Inkrafttreten des Gesetzes zur Reform des Vormundschafts- und Betreuungsrechts in § 1795 BGB geregelt.
[214] Ganz herrschende Meinung, vgl. nur MüKo/Huber, § 1629 BGB Rn 43 m.w.N.; BayObLG, 27.6.1974 – 2 Z 38/74, FamRZ 1976, 168.
[215] Vgl. BGH, 25.4.1985 – IX ZR 141/84, BGHZ 94, 235; Grüneberg/Ellenberger, § 181 BGB Rn 9; Fembacher/Franzmann, MittBayNot 2002, 78, 81 f.; zu der aktuellen Entwicklung der Rechtsprechung hinsichtlich des Begriffes des "lediglich rechtlich vorteilhaften Geschäfts" vgl. auch Schaub, Anm. zu BGH, Beschl. v. 30.9.2010 – 5 ZB 206/10, ZEV 2011, 40.
[216] Vgl. Bialluch-von Allwörden, NZG 2022, 791, 794 m.w.N.
[217] § 1821 und § 1822 Nr. 1, 3, 5, 8–11 BGB a.F in der vor dem 1.1.2023 geltenden Fassung.

1. Schenkung eines vermieteten Grundstücks unter Nießbrauchsvorbehalt

 

Rz. 132

Eine simple Grundstücksschenkung ist nach gefestigter Rechtsprechung ein lediglich rechtlich vorteilhaftes Geschäft, selbst wenn das Grundstück dinglich belastet ist.[218] Es ist jedoch höchstrichterlich entschieden, dass der Erwerb eines vermieteten oder verpachteten Grundstücks für einen Minderjährigen nicht lediglich rechtlich vorteilhaft ist.[219] Dies gilt nach Ansicht des BGH auch, wenn sich der Veräußerer den Nießbrauch vorbehalten hat und somit das unverändert fortbestehende Miet- oder Pachtverhältnis von ihm als Vermieter oder Verpächter (Nießbraucher) fortgeführt wird.[220] In diesen Fällen können die Eltern das minderjährige Kind folglich nicht vertreten und es ist ein Ergänzungspfleger zu bestellen.

 

Rz. 133

Der BGH begründet dies damit, dass aufgrund des bereits im Zeitpunkt der Auflassung bestehenden Miet- oder Pachtverhältnisses die hinreichend konkrete Möglichkeit bestehe, dass der Minderjährige bei Beendigung des Nießbrauchs mit Pflichten aus dem Miet- oder Pachtvertrag belastet werden kann. Dies genüge, um einen Rechtsnachteil anzunehmen.[221] Andererseits stellt der BGH in dem Urteil aber klar, dass die Schenkung eines Grundstücks unter Nießbrauchsvorbehalt (ohne bestehendes Miet- oder Pachtverhältnis) nicht bereits deshalb rechtlich nachteilig sei, weil eine in Zukunft erfolgende Vermietung oder Verpachtung durch den Nießbraucher nicht ausgeschlossen werden kann.

 

Rz. 134

Nach § 1643 Abs. 1 i.V.m. § 1850 Nr. 6 BGB bedürfen Rechtsgeschäfte, durch das der Minderjährige zum entgeltlichen Erwerb eines Grundstücks verpflichtet wird, der familiengerichtlichen Genehmigung. Wird ein belastetes Grundstück auf einen Minderjährigen übertragen und übernimmt er die auf der Immobilie belasteten Verpflichtungen, liegt eine gemischte Schenkung vor. Auch diese ist entgeltlich i.S.v. § 1850 Nr. 6 BGB.[222] Allerdings wäre ein entsprechendes Geschäft für den Minderjährigen bereits nicht ...

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