Prütting/Wegen/Weinreich, BGB § 823 BGB – Schadensersatz ... / 4. Besitz.

Rn 63

Der Besitz ist kein Recht, sondern die tatsächliche Herrschaft über eine Sache (§ 854 I). In bestimmten Fällen sind jedoch Zuweisungsgehalt (Nutzungsbefugnis, s Staud/J Hager § 823 Rz B 168) und Ausschließungsfunktion (Besitzschutzrechte) vorhanden. In solchen Fällen kommt nach hM ein Schutz als sonstiges Recht in Betracht (zB BGHZ 32, 194, 204 mwN; 62, 243, 248 ff; 137, 89, 97 f; KG NJW-RR 07, 239, 240; ausf zum Meinungsstand Lüttenberg Über den Sinn, die Bedeutung und das Wesen des Besitzes 20, 157 ff mwN). Der berechtigte Besitz ist in weitem Umfang als sonstiges Recht anerkannt (s insb BGHZ 137, 89, 97 f; NJW 10, 3434 Rz 9; MDR 15, 83 Rz 19: Schutz nur gegen unmittelbare Beeinträchtigung; Hamm NJW-RR 16, 91 [OLG Hamm 24.04.2015 - 7 U 30/14]: Schutz sogar gegen eigenmächtiges Handeln des Eigentümers; BGH NJW 19, 1669 [BGH 29.01.2019 - VI ZR 481/17] Rz 13 ff, 20: offengelassen, ob Leasingnehmer auch Ersatz des Substanzschadens verlangen kann), mittelbarer Besitz nach hM jedoch nur ggü Dritten, nicht ggü dem unmittelbaren Besitzer (hier ist ausschließlich das Besitzmittlungsverhältnis maßgeblich, BGHZ 32, 194, 204 f; Staud/J Hager § 823 Rz B 171 mwN). Mitbesitz ist ggü Dritten, nach hM auch ggü anderen Mitbesitzern geschützt (BGHZ 62, 243, 248 ff; Staud/J Hager § 823 Rz B 172 mwN). Der unberechtigte Besitz kann allenfalls geschützt sein, soweit dem Besitzer Nutzungsbefugnisse (und damit verbundene Abwehrrechte) zustehen, also nach hM nicht ggü dem Nutzungsberechtigten, insb dem Eigentümer (BGHZ 73, 355, 362; 79, 232, 237 f; 114, 305, 312 f; aA ein Teil der Lit, sofern der Besitzer im Verhältnis zum Eigentümer die Nutzungen behalten darf, Soergel/Spickhoff § 823 Rz 98 mwN), evtl aber ggü Dritten (die hM schützt hier jedenfalls den redlichen Besitzer, Staud/J Hager § 823 Rz B 169 mN, eine Mindermeinung auch den Deliktsbesitzer, Lopau JuS 80, 501, 505 f).

Rn 64

Bei Besitzverletzungen kommt ein Ersatz folgender Schäden in Betracht: entgangene Sachnutzung (BGHZ 137, 89, 97 f; BAG BeckRS 21, 21721 Rz 69 ff), Entgehen von Ersatzansprüchen, Wegnahme-, Zurückbehaltungs- und Verwendungsrechten (Staud/J Hager § 823 Rz B 174 mwN), ›Haftungsschäden‹ (Schadensersatzpflicht ggü dem Eigentümer wegen Beschädigung durch Dritte, BGH VersR 76, 943, 944; NJW 81, 750, 751; KG NJW-RR 07, 239, 241; Naumbg NJW-RR 15, 217), Kosten zulässiger Selbsthilfe, wie zB Abschleppkosten (BGHZ 181, 233 Rz 19 ff zu § 823 II); problematisch ist der Ersatz von Substanzschäden (dazu Staud/J Hager aaO).