Prütting/Gehrlein, ZPO - Kommentar, GVG § 17a GVG – [Ent ... / 2. Vorläufiger Rechtsschutz.

Rn 4

§ 17a GVG findet grds auch Anwendung im Arrest- und einstweiligen Verfügungsverfahren (BGH NJW 01, 2181; NJW 03, 1194; NJW-RR 05, 142; VersR 07, 1246) sowie in finanzgerichtlichen Eilverfahren (BFHE 194, 26). Die den Rechtsweg bejahende Entscheidung in diesen Verfahren entfaltet aber ebenfalls keine Bindungswirkung für das anschließende Klageverfahren, da das auf die Erfüllung eines kurzfristigen Sicherungsbedürfnisses zielende Eilverfahren einen anderen Streitgegenstand hat. Daher ist in diesen Fällen eine erneute Entscheidung über den Rechtsweg ggf durch Zwischenentscheidung geboten, die dann einer Überprüfung iRd Beschwerdeverfahrens nach § 17a IV GVG zugeführt werden kann. Nach wie vor nicht abschließend geklärt ist – insb mit Blick auf das Zwischenverfahren nach § 17a IV GVG (OVG Koblenz NVwZ 93, 381) – die umfassende Anwendbarkeit des § 17a GVG in verwaltungsgerichtlichen Eilrechtsschutzverfahren (dazu BVerwG NVwZ 06, 1291, für die entspr Anwendung allerdings BVerwG ZOV 02, 236; VGH München NVwZ-RR 03, 74, VGH Kassel DÖV 07, 262; OVG Lüneburg NVwZ-RR 06, 843 [OVG Niedersachsen 14.07.2006 - 7 OB 105/06]; OVG Münster NZA-RR 10, 433 [OVG Nordrhein-Westfalen 27.04.2010 - 1 E 404/10], NVwZ 94, 178 [BVerwG 11.11.1993 - BVerwG 9 C 21/93] jew mwN; VGH Mannheim VwBlBW 02, 345; abl etwa Kopp/Schenke Anh § 41 Rz 2a). Zumindest die Prüfungssperre des § 17a V GVG dürfte im Eilrechtsschutz gelten, wobei auch für die Rechtswegzuständigkeit und einen etwaigen Verfahrensverstoß des Erstgerichts zusätzlich das spezielle Rügeerfordernis des § 146 IV 3 VwGO im Beschwerdeverfahren zu beachten ist (VGH Mannheim NVwZ-RR 08, 581 [VGH Baden-Württemberg 19.11.2007 - 13 S 2355/07]). Umstritten ist die analoge Anwendung der §§ 17 ff auch in der Sozialgerichtsbarkeit (vgl eine analoge Anwendung bejahend LSG BW, Beschl v 27.8.18 – L 11 KR 2731/18 B, juris; einschr BayLSG, Beschl v 11.9.17 – L 7 AS 531/17 B ER, juris).