OLG Karlsruhe Beschluss vom 19.12.2002 - 20 UF 23/01

Leitsatz (amtlich)

Dem Verfahrenspfleger können keine außergerichtlichen Kosten auferlegt werden.

Normenkette

FGG § 13a Abs. 1, § 50

Tenor

1. Auf die Beschwerde des Verfahrenspflegers des Kindes wird der Beschluss des AG-FamG – Pforzheim vom 18.4.2001 (4b F 25/00) wie folgt abgeändert:

Die elterliche Sorge wird dem Vater allein übertragen.

2. Außergerichtliche Kosten werden nicht erstattet.

3. Der Wert des Beschwerdeverfahrens wird auf 5.000 DM (2.556,46 Euro) festgesetzt.

Gründe

Die Beteiligten zu 2) und 3) sind die nicht miteinander verheirateten Eltern des am 30.10.2000 geborenen Kindes Ju. Der Aufenthaltsort der aus Polen stammenden Mutter, die wohl wieder aus der Bundesrepublik Deutschland ausgereist ist, ist nicht bekannt.

Das FamG hat nach Anhörung des Jugendamtes durch Beschluss vom 18.4.2001 festgestellt, dass die elterliche Sorge der Mutter ruht (Tenor Ziff. 1), und die elterliche Sorge auf den Vater als Vormund übertragen (Tenor Ziff. 2). In den Gründen wird ausgeführt, dass „gem. § 1678 Abs. 2 BGB … die elterliche Sorge” auf den Vater übertragen wurde, und dass ein Vormund bestellt werden musste, der die elterliche Sorge ausübt.

Gegen den Beschluss hat der Verfahrenspfleger des Kindes Beschwerde eingelegt. Er bittet wegen um Klarstellung, dass nicht die elterliche Sorge übertragen, sondern Vormundschaft angeordnet wurde.

Ermittlungen des Senats, den Aufenthaltsort der Mutter ausfindig zu machen, sind erfolglos geblieben.

II. Die befristete Beschwerde ist gem. § 621e Abs. 1 und 3 ZPO zulässig, jedoch unbegründet. Der Senat nimmt das Rechtsmittel allerdings zum Anlass, dem Vater die elterliche Sorge allein zu übertragen (§ 1672 BGB). Das Verschlechterungsverbot gilt insoweit nicht.

1.a) Das FamG hat zwar in dem angefochtenen Beschluss nicht die elterliche Sorge übertragen, vielmehr Vormundschaft angeordnet und diese dem Vater übertragen. Der Hinweis in den Gründen auf die „elterliche Sorge” und auf die Vorschrift des § 1678 Abs. 2 BGB ist missverständlich, der Tenor ist indes eindeutig. Die Anordnung der Vormundschaft ergibt sich auch aus der Verfügung des FamG vom 8.6.2001 (AS I 59).

b) Die Voraussetzungen für die Anordnung der Vormundschaft nach § 1773 BGB liegen aber nicht vor. Sie käme nur in Betracht, wenn die elterliche Sorge nicht gem. § 1678 Abs. 2 BGB dem Vater übertragen werden könnte (vgl. Palandt/Diederichsen, BGB, 62. Aufl., § 1678 Rz. 11). So liegt der Fall indes nicht. Die Bedenken des Verfahrenspflegers sind nicht gerechtfertigt. Er hat keinen Gesichtspunkt aufgezeigt, der die Eignung des Vaters zur Ausübung der elterlichen Sorge in Frage stellt. Seine Vaterschaft steht fest (§ 1592 Nr. 2 BGB).

2. Die Entscheidung über die außergerichtlichen Kosten folgt aus § 13a Abs. 1 S. 1 FGG. Die Anordnung einer Kostenerstattung erschien nicht billig.

Dem Verfahrenspfleger können außergerichtliche Kosten weder im Hinblick auf sein erfolgloses Rechtsmittel nach § 13a Abs. 1 S. 2 FGG noch unter Billigkeitsgesichtspunkten nach S. 1 dieser Vorschrift auferlegt werden. Dabei kann offen bleiben, ob ein Unterliegen i.S.d. § 13a Abs. 1 S. 2 FGG auch dann anzunehmen ist, wenn anlässlich des Rechtsmittels des Beschwerdeführers der angefochtene Beschluss zwar aufgehoben, die Entscheidung des Beschwerdegerichts den Beschwerdeführer aber schlechter stellt, weil die Entscheidung zu seinen Ungunsten abgeändert wird (vgl. dazu Keidel/Kuntze/Zimmermann, FGG, 14. Aufl., § 13a Rz. 33). Denn § 13a Abs. 1 FGG erlaubt insgesamt nicht, den Verfahrenspfleger mit außergerichtlichen Kosten zu belasten. Er ist nach § 50 FGG Interessenvertreter des Kindes, indem er die Aufgabe hat, dessen Interessen wahrzunehmen, sie ggü. den Interessen der Eltern sowie der weiteren Beteiligten unabhängig von diesen zu vertreten und in das Verfahren einzuführen. Im Anschluss an die Rspr. des BVerfG (BVerfG FamRZ 1999, 85 [87]) lässt sich seine Aufgabe als vergleichbar derjenigen des Rechtsanwalts als Prozessbevollmächtigter einer Partei charakterisieren (so z.B. OLG Brandenburg v. 22.11.2000 – 9 WF 218/00, FamRZ 2001, 692; OLG Frankfurt v. 3.7.2001 – 2 WF 82/01 FamRZ 2002, 335). Insofern erfüllt er als ein allein dem Kindeswohl verpflichtetes Rechtspflegeorgan seine Aufgaben als Verfahrensbeteiligter eigenverantwortlich. Er tritt gewissermaßen als Anwalt des Kindes auf, indem er den Kindeswillen in das Verfahren einbringt und die Interessen des Kindes aus seiner Sicht formuliert (OLG München v. 11.2.2000 – 16 WF 1616/99, OLGReport München 2000, 304, auszugsweise in FamRZ 2002, 563 LS mit Anm. der Red.). Diese Sonderstellung kommt auch dadurch zum Ausdruck, dass die Aufwendungen des Verfahrenspflegers aus der Staatskasse ersetzt werden (§§ 50 Abs. 5, 67 Abs. 3 FGG). Damit ist er aus dem Kreis der Drittbeteiligten herausgehoben, die bei Erfolglosigkeit des von ihnen eingelegten Rechtsmittels die außergerichtlichen Auslagen der Beteiligten gem. § 13a Abs. 1 S. 2 FGG zu tragen haben.

3. Die Festsetzung des Beschwerdewerts beruht auf §§ 131 Abs. 2, 30 Abs. 3...