BGH Urteil vom 15.07.2004 - IX ZR 224/03

Entscheidungsstichwort (Thema)

Eröffnung Insolvenzverfahren. Nachträgliche unwirksame Aufrechnung Hauptforderung mit Gegenforderung anderer Konzerngesellschaften

Leitsatz (amtlich)

Wird dem konzernangehörigen Vertragspartner des Schuldners nach seinen Allgemeinen Geschäftsbedingungen die Befugnis eingeräumt, gegen die Hauptforderung des Schuldners mit Gegenforderungen anderer Konzerngesellschaften aufzurechnen, ist die nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens erklärte Aufrechnung unwirksam.

Normenkette

InsO §§ 94, 96 Abs. 1 Nr. 2

Verfahrensgang

OLG Frankfurt am Main (Urteil vom 22.01.2003; Aktenzeichen 21 U 7/02)

LG Frankfurt am Main (Urteil vom 17.01.2002)

Tenor

Auf die Rechtsmittel des Klägers werden das Urteil des 21. Zivilsenats des OLG Frankfurt/M. v. 22.1.2003 und das Urteil der 22. Zivilkammer des LG Frankfurt/M. v. 17.1.2002 im Kostenpunkt und insoweit aufgehoben, als der Zahlungsantrag des Klägers abgewiesen worden ist.

Die Beklagte wird verurteilt, an den Kläger 58.529,89 EUR nebst 5 v.H. jährlichen Zinsen über dem Basiszinssatz seit dem 10.9.2001 zu zahlen.

Die Beklagte hat die Kosten der Revision zu tragen. Von den in erster und zweiter Instanz angefallenen Kosten des Rechtsstreits haben der Kläger 1/5 und die Beklagte 4/5 zu tragen.

Von Rechts wegen

Tatbestand

Der Kläger ist Verwalter in dem Insolvenzverfahren über das Vermögen der M. GmbH (fortan: Schuldnerin), das am 1.8.2000 eröffnet worden ist. Er verlangt von der Beklagten - soweit in der Revisionsinstanz noch von Interesse - die Auszahlung eines Guthabens i.H.v. 114.474,52 DM (= 58.529,89 EUR).

Die Beklagte meint, die Klageforderung sei durch Aufrechnung mit Forderungen der F. GmbH erloschen. Damit hat es folgende Bewandtnis:

Die Schuldnerin war F. -Vertragshändlerin und bezog bei der Beklagten auf Grund mehrerer Händlerverträge für sich sowie für weitere Händler Fahrzeuge der Marken F., L. und A.. Über die Fahrzeuge schloss sie mit der F. GmbH, H., Leasing- oder Finanzierungsverträge ab. Die jeweils in der Anlage 6 zu den Händlerverträgen vereinbarten Allgemeinen Verkaufs- und Lieferbedingungen enthalten in Ziff. V. 3. folgende Klausel:

"F. ist berechtigt, gegen Forderungen des Händlers auch mit Forderungen aufzurechnen, die der F. GmbH gegen den Händler zustehen."

Der F. GmbH standen gegen die Schuldnerin Forderungen i.H.v. über 6 Mio. DM zu. Nachdem die Schuldnerin am 29.6.2000 Insolvenzantrag gestellt hatte, zahlte die Beklagte auf deren Forderung am 7.7.2000 per Scheck 114.474,52 DM (= 58.529,89 EUR) an die F. GmbH. Mit Schreiben v. 7.9.2001 an den Kläger erklärte die Beklagte, die Verrechnung mit Forderungen der F. GmbH sei im Rahmen von Ziff. V. 3. der Allgemeinen Verkaufs- und Lieferbedingungen erfolgt. Der Kläger hält die Konzernverrechnungsklausel für unwirksam und die Verrechnung jedenfalls für anfechtbar.

Die Vorinstanzen haben den Zahlungsantrag abgewiesen. Mit seiner - zugelassenen - Revision verfolgt der Kläger sein Zahlungsbegehren weiter.

Entscheidungsgründe

Die Revision ist begründet.

I.

Das Berufungsgericht (OLG Frankfurt, Urt. v. 22.1.2003 - 21 U 7/02, OLGReport Frankfurt 2003, 369 = ZIP 2003, 1408) hält die Aufrechnungsklausel in den Allgemeinen Verkaufs- und Lieferbedingungen der Beklagten für wirksam. Die von ihr erklärte Aufrechnung verstoße nicht gegen § 96 Abs. 1 Nr. 2 oder 3 InsO und sei auch nicht gem. § 131 Abs. 1 Nr. 1, § 132 Abs. 1 InsO anfechtbar. Das hält rechtlicher Prüfung nicht stand.

II.

Die von der Beklagten erklärte Aufrechnung ist analog § 96 Abs. 1 Nr. 2 InsO unzulässig; sie hat daher nicht zum Erlöschen der vom Berufungsgericht rechtsfehlerfrei festgestellten und von der Revision nicht beanstandeten Klageforderung geführt.

1. Nach der Rechtsprechung des BGH zur Konkursordnung ist die unter Berufung auf eine Konzernverrechnungsklausel nach Eröffnung des Verfahrens erklärte Aufrechnung gem. § 55 S. 1 Nr. 2 KO unwirksam, wenn die Fremdforderung nicht vor Konkurseröffnung abgetreten worden ist (BGH v. 3.6.1981 - VIII ZR 171/80, BGHZ 81, 15 = MDR 1981, 1014; Urt. v. 6.12.1990 - IX ZR 44/90, MDR 1991, 755 = WM 1991, 251 [252]; Beschl. v. 29.2.1996 - IX ZR 147/95, ZIP 1996, 552). Die Konkursgläubiger dürfen sich nicht auf den Zeitpunkt der Aufrechnungsermächtigung berufen, sondern müssen sich so behandeln lassen, als ob eine Abtretung erst im Zeitpunkt der Aufrechnung erfolgt wäre. Denn erst in diesem Zeitpunkt ergibt sich, welches der Konzernunternehmen von der Aufrechnungsmöglichkeit Gebrauch macht. Eine solche Aufrechnung benachteiligt die übrigen Gläubiger der Gemeinschuldnerin. Da eine derartige Benachteiligung durch § 55 S. 1 Nr. 2 und 3 KO verhindert werden soll, hat der BGH diese Vorschriften rechtsähnlich angewandt, wenn auf Grund einer Konzernverrechnungsklausel nach Konkurseröffnung aufgerechnet wird.

2. Die vorstehend genannten Erwägungen gelten auch nach In-Kraft-Treten der Insolvenzordnung unverändert fort. An die Stelle des § 55 S. 1 Nr. 2 KO ist § 96 Abs. 1 Nr. 2 InsO getreten.

§ 94 InsO erwähnt allerdings ausdrücklich Aufrechnungsvereinbarungen. Durch eine solche Abrede können die Beteiligten die Voraussetzungen für eine Aufrechnung kraft Gesetzes abbedingen und dem Gläubiger oder Schuldner eine weiter gehende Aufrechnungsbefugnis einräumen, als dies nach den §§ 387 ff BGB der Fall ist (BGH v. 27.3.1985 - VIII ZR 5/84, BGHZ 94, 132 [135] = AG 1986, 22; Palandt/Heinrichs, BGB, 63. Aufl., § 387 Rz. 19 f.). Für den Insolvenzfall ist jedoch aus der von § 53 KO abweichenden Fassung des § 94 InsO nicht zu entnehmen, dass Konzernverrechnungsklauseln, die das Gegenseitigkeitserfordernis entfallen lassen, nunmehr insolvenzfest sind (Rendels/Tetzlaff, EWiR 2003, 773 [774]; Rendels, ZIP 2003, 1583 [1586 f.]; Adam, WM 1998, 801 [803 f.]; Obermüller, Insolvenzrecht in der Bankpraxis, 6. Aufl., Rz. 6.146; Braun/Kroth, InsO, § 94 Rz. 24; M. Wolf in Wolf/Horn/Lindacher, AGB-Gesetz, 4. Aufl., § 11 Nr. 3 Rz. 15; vgl. auch OLG Köln v. 28.4.1995 - 25 U 17/94, OLGReport Köln 1996, 130 = ZIP 1995, 850 [852]; Erman/H.P. Westermann, BGB, 11. Aufl., § 388 Rz. 24). Die Gegenmeinung (Brandes in MünchKomm/InsO, § 94 Rz. 39 f.; Lüke in Kübler/Prütting, InsO, § 94 Rz. 73, 77; Uhlenbruck, InsO, 12. Aufl., § 94 Rz. 20; Blersch in Breutigam/Blersch/Goetsch, Insolvenzrecht, § 94 InsO Rz. 8; Häsemeyer in Kölner Schrift zur Insolvenzordnung, 2. Aufl., S. 659 f.; Luscher/Renken-Röhrs, ZInsO 2002, 611 [613 ff.]) beruft sich auf den Wortlaut der Vorschrift. Sie räumt freilich im Allgemeinen selbst ein, dass die Insolvenzbeständigkeit von Konzernverrechnungsklauseln in der Sache Bedenken begegnet, weil diese dem - durch die Vorschriften der §§ 95, 96 InsO geschützten - Interesse einer gleichmäßigen Befriedigung der Insolvenzgläubiger widerspricht (vgl. Brandes in MünchKomm/InsO, § 94 Rz. 39 f.; Lüke in Kübler/Prütting, InsO, § 94 Rz. 73; Blersch in Breutigam/Blersch/Goetsch, Insolvenzrecht, § 94 InsO Rz. 8; Häsemeyer, Insolvenzrecht, 3. Aufl., Rz. 19.30).

a) Aus dem Wortlaut des § 94 InsO ist jedoch nicht zu entnehmen, dass für Aufrechnungsvereinbarungen - und damit für Konzernverrechnungsklauseln - der Schutz der Insolvenzmasse, der in den §§ 95, 96 InsO vorgesehen ist, nicht eingreifen soll. Der RegE einer Insolvenzordnung wollte in § 106 InsO-E - insoweit ohne Änderung - an die hergebrachte insolvenzrechtliche Rechtslage (§ 53 KO; § 54 VerglO; § 7 Abs. 5 GesO) anknüpfen (BT-Drucks. 12/2443, 140). Der Rechtsausschuss des Deutschen Bundestages hat in § 106 InsO-E die Worte "kraft Gesetzes oder auf Grund einer Vereinbarung" lediglich "zur Klarstellung" eingefügt (BT-Drucks. 12/7302, 165). Die Bestimmung ist sodann unverändert als § 94 InsO Gesetz geworden. Dieser Gesetzesgenese kann nicht der Wille des Gesetzgebers entnommen werden, die Rechtslage im Blick auf Konzernverrechnungsklauseln grundlegend umzugestalten. Die Tatsache, dass der Gesetzgeber Aufrechnungsvereinbarungen in den Gesetzestext des § 94 InsO aufgenommen hat, rechtfertigt daher nicht den Schluss, der Schutz der Masse gemäß den §§ 95, 96 InsO könne durch solche Klauseln außer Kraft gesetzt werden.

b) § 94 InsO bezweckt, wie sich aus der amtlichen Überschrift ergibt, dem Gläubiger eine bereits bei Eröffnung des Insolvenzverfahrens gegebene Aufrechnungslage zu erhalten. Eine Aufrechnungslage entsteht jedoch erst in dem Zeitpunkt, in dem zwei Forderungen einander aufrechenbar gegenübertreten. Dies ist bei einer auf eine Konzernverrechnungsklausel gestützten Aufrechnung nicht der Fall, solange die Aufrechnung nicht erklärt worden ist (BGH v. 3.6.1981 - VIII ZR 171/80, BGHZ 81, 15 [19 f.] = MDR 1981, 1014; OLG Köln v. 28.4.1995 - 25 U 17/94, OLGReport Köln 1996, 130 = ZIP 1995, 850 [851]; ebenso etwa Lüke in Kübler/Prütting, InsO, § 94 Rz. 77; Häsemeyer, Insolvenzrecht, 3. Aufl., Rz. 19.30; vgl. auch K.P. Berger, Der Aufrechnungsvertrag, S. 313 f.).

c) Die Auffassung, aus § 94 InsO folge die Insolvenzfestigkeit von Konzernverrechnungsklauseln, steht auch mit einem wesentlichen Grundanliegen der Insolvenzordnung nicht in Einklang. Denn die damit einhergehende erhebliche Ausweitung der Aufrechnungsmöglichkeiten führt zu einer Schmälerung der Insolvenzmasse und widerspricht damit dem erklärten Ziel der Insolvenzordnung, die Masse im Interesse einer Gläubigergleichbehandlung zusammenzuhalten (vgl. BT-Drucks. 12/2443, 81 [108, 140 f.]; Lüke in Kübler/Prütting, InsO, § 94 Rz. 77 und Wolf in Wolf/Horn/Lindacher, AGB-Gesetz, 4. Aufl., § 11 Nr. 3 Rz. 15). Dieses in verschiedenen Regelungszusammenhängen - etwa im Anfechtungsrecht - zum Ausdruck gelangte gesetzgeberische Anliegen hat auch in der Neuregelung der Insolvenzaufrechnung seinen Niederschlag gefunden (BGH v. 10.7.1997 - IX ZR 341/95, BGHZ 137, 267 [290 f.]). Das Gesetz hat mit § 95 InsO die erleichterten Aufrechnungsmöglichkeiten des § 54 KO beseitigt, um die Vorzugsstellung "bestimmter Gläubiger" abzubauen (BT-Drucks. 12/2443, 140 f.; Uhlenbruck, InsO, 12. Aufl., § 94 Rz. 20).

d) Die vom Senat abgelehnte Auffassung befindet sich auch in einem deutlichen Spannungsverhältnis zu Art. 33 Nr. 17 EGInsO. Durch diese Vorschrift hat der Gesetzgeber den § 455 BGB a.F. um einen zweiten Absatz erweitert und darin den Konzernvorbehalt auf Verkäuferseite für nichtig erklärt (jetzt: § 449 Abs. 3 BGB). Es kann nicht angenommen werden, dass das Gesetz Sicherungsformen von Konzerngesellschaften mit vergleichbarer, auf die Insolvenz des Vertragspartners bezogener Funktion in so unterschiedlicher Weise geregelt hat. Konzernverrechnungsklauseln dienen nämlich im Konzernaußenverhältnis ebenfalls der Besicherung von Warenkredit (H.P. Westermann, WM Sonderbeilage Nr. 2/1986, 2 [3]; vgl. insoweit auch Hess, InsO, § 94 Rz. 34, 35).

3. Obwohl die Befugnis zur Aufrechnung in der Insolvenz im wirtschaftlichen Ergebnis einem Pfandrecht oder einer Sicherungsabtretung und dem hierdurch vermittelten Recht zur abgesonderten Befriedigung ähnelt (Paulus in 50 Jahre BGH - Festgabe aus der Wissenschaft, S. 765, 781; ebenso bereits Jaeger, Lehrbuch des Deutschen Konkursrechts, 8. Aufl., S. 125), können die genannten Rechtsinstitute in der Insolvenz nicht weitgehend gleich behandelt werden. Pfandrecht und Sicherungsabtretung räumen dem Gläubiger des Schuldners Sicherungsrechte für eigene Forderungen ein; demgegenüber gewährt die Konzernverrechnungsklausel die Aufrechnungsbefugnis einem (Dritt-)Schuldner, damit dieser Forderungen des Insolvenzschuldners nicht ausgleichen muss. Zudem regelt die Insolvenzordnung das Recht zur Aufrechnung sowie die Sicherungsrechte und deren Verwertung streng getrennt voneinander an ganz unterschiedlichen Stellen und in konstruktiv verschiedener Weise. Es spricht nichts dafür, diese systematische Differenzierung hier zu überspielen.

4. Die von der Beklagten erklärte Aufrechnung mit Forderungen der F. GmbH ist daher analog § 96 Abs. 1 Nr. 2 InsO unzulässig. Nach den rechtsfehlerfreien und daher für das Revisionsgericht bindenden (§ 559 Abs. 2 ZPO) Feststellungen des Berufungsgerichts hat die Beklagte die Aufrechnung erst nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens - mit Schreiben v. 7.9.2001 - erklärt. Soweit die Beklagte mit der Revisionserwiderung vorträgt, "Forderungserwerb und Aufrechnungserklärung" seien vor der Eröffnung des Verfahrens erfolgt, findet dies in den Feststellungen des Berufungsgerichts keine Stütze. Gegenteiliges ergibt sich auch nicht aus den Schreiben der Beklagten v. 29.6.2000 und v. 20.7.2000.

5. Danach bedarf die von den Parteien ebenfalls angesprochene Frage, ob die Konzernverrechnungsklausel der Beklagten nach dem hier noch anwendbaren (Art. 229 § 5 EGBGB) Gesetz zur Regelung des Rechts der Allgemeinen Geschäftsbedingungen insgesamt oder teilweise unwirksam ist, keiner Entscheidung (ebenso wie in BGH v. 3.6.1981 - VIII ZR 171/80, BGHZ 81, 15 [17 f.] = MDR 1981, 1014).

III.

Die Urteile der Vorinstanzen sind somit aufzuheben (§ 562 ZPO), soweit diese den Zahlungsanspruch des Klägers abgewiesen haben. Der Senat kann in der Sache selbst entscheiden (§ 563 Abs. 3 ZPO), weil diese zur Endentscheidung reif ist, und der Klage auch insoweit stattgeben.

Der Zinsanspruch beruht auf §§ 284, 288 Abs. 1 BGB a.F., Art. 229 § 5 S. 1, § 7 Abs. 1 S. 1 Nr. 1, Abs. 2 EGBGB; die Beklagte hat mit Schreiben v. 7.9.2001 die Zahlung ernsthaft und endgültig verweigert und die der Antragstellung zu entnehmende Behauptung des Klägers, dieses Schreiben spätestens am 10.9.2001 erhalten zu haben, nicht bestritten. Der Senat hat den Klageantrag insoweit dahin ausgelegt, dass dem Zinsanspruch gemäß der Überleitungsvorschrift des Art. 229 § 7 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 EGBGB für die Zeit ab dem 1.1.2002 der Basiszinssatz des Bürgerlichen Gesetzbuchs an Stelle des bis dahin maßgeblichen Basiszinssatzes nach § 1 Abs. 1 des Diskontsatz-Überleitungs-Gesetzes zu Grunde zu legen ist; einer Angabe im Tenor bedarf es nicht.

Die Kostenentscheidung beruht auf § 91 Abs. 1, § 92 Abs. 1, § 97 Abs. 2 ZPO.

Fundstellen

BGHZ 2005, 107

BB 2004, 2149

DB 2004, 2100

DStR 2005, 35

DStZ 2004, 736

DStZ 2006, 424

NJW 2004, 3185

NWB 2004, 3275

BGHR 2004, 1586

EBE/BGH 2004, 4

EWiR 2004, 1041

KTS 2004, 553

NZG 2004, 965

StuB 2004, 1084

StuB 2005, 331

WM 2004, 1876

WuB 2004, 981

ZIP 2004, 1764

DNotZ 2005, 42

DZWir 2005, 119

InVo 2004, 491

MDR 2005, 115

NZI 2004, 585

ZInsO 2004, 973

ZVI 2004, 610

Konzern 2005, 103

LMK 2004, 238