§ 2 Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR) / bb) Verbot des Eigenanteilerwerbs

Rz. 145

Die GbR kann nach § 711 Abs. 1 S. 2 BGB – in Bestätigung der h.A. im Personengesellschaftsrecht^[281] und zur gesetzgeberischen Klarstellung^[282] (aufgrund trotz der gesetzlichen Anerkennung der Rechtsfähigkeit der GbR und der Abkehr vom Gesamthandsprinzip^[283] fortbestehender Strukturunterschiede zwischen Personengesellschaften und juristischen Personen in Gestalt der Kapitalgesellschaften)^[284] – eigene Anteile nicht erwerben (Verbot der Übertragung eigener Anteile an die Gesellschaft,^[285] arg.: "Sozietätskonstruktion der Personengesellschaft"^[286] als einer von der Beteiligung ihrer Mitglieder abhängigen Personenvereinigung“).^[287] Das heißt, "dass weder durch vertragliche Vereinbarung der Gesellschafter eigene Anteile der Gesellschaft geschaffen werden können, noch ein Gesellschafter seinen Anteil auf die Gesellschaft übertragen kann".^[288] Der Gesetzgeber erachtet das Verbot als "für die Erhaltung der Zukunfts- und Entwicklungsfähigkeit des Personengesellschaftsrechts erforderlich, klare Grenzen zu ziehen, die geeignet sind, die weitere Rechtsfortbildung leitbildorientiert zu stabilisieren".^[289]

[281] BGH, Beschl. v. 6.10.1992 – KVR 24/91, BGHZ 119, 346; Baumbach/Hopt/Hopt, § 105 HGB Rn 30; MüKo-BGB/Schäfer, § 705 Rn 80; Staub/Schäfer, § 105 HGB Rn 97; MüKo-HGB/K. Schmidt, § 105 Rn 92; K. Schmidt, ZIP 2014, 493 ff.

[282] Entgegen in der Literatur (Priester, ZIP 2014, 245: Zulässigkeit des Erwerbs und des Haltens eigener Anteile durch Personengesellschaften) geäußerter Zweifel.

[283] Dazu Bachem, Das Ende des Gesamthandsprinzips durch das MoPeG und die Auswirkungen im Steuerrecht, DStR 2022, 725.

[284] RegE, BT-Drucks 19/27635, S. 144.

[285] Schäfer/Bergmann, § 7 Rn 1.

[286] So MüKo-HGB/K. Schmidt, § 105 Rn 92; MüKo-BGB/Schäfer, § 705 Rn 80.

[287] RegE, BT-Drucks 19/27635, S. 144.

[288] Schäfer/Bergmann, § 7 Rn 7.

[289] RegE, BT-Drucks 19/27635, S. 144: Stabilisierung der gesetzlichen Leitbilder.