§ 11 Der Minderjährige in der Nachfolgegestaltung / b) Kapitalgesellschaften

Rz. 78

Ein entgeltlicher Erwerb von Anteilen an einer Kapitalgesellschaft ist hinsichtlich der übernommenen Gegenleistung nicht lediglich rechtlich vorteilhaft. Auch die schenkweise Übertragung (voll eingezahlter) GmbH-Anteile ist im Hinblick auf die potenzielle Ausfallhaftung bzw. Haftung bei Kapitalrückzahlung des Minderjährigen gem. §§ 16, 24, 31 Abs. 3 GmbHG nicht lediglich rechtlich vorteilhaft, sodass ein Ergänzungspfleger zu bestellen ist, wenn der Schenker gleichzeitig gesetzlicher Vertreter ist.^[106] Für die gleichzeitige Schenkung an mehrere Minderjährige genügt ein Ergänzungspfleger, da die Rechtsgeschäfte allein zwischen den jeweiligen Minderjährigen und dem Übergeber stattfinden.^[107] Die Schenkung von voll eingezahlten Aktien ist hingegen stets lediglich rechtlich vorteilhaft, da eine entsprechende Ausfallhaftung nicht in Betracht kommt.^[108]

Rz. 79

Der Erwerb von Anteilen an einer Kapitalgesellschaft fällt grds. nicht unter § 1822 Nr. 3 BGB, da es sich bei dem Erwerb von Geschäftsanteilen oder Aktien nicht um den Abschluss eines Gesellschaftsvertrages handelt.^[109] Der entgeltliche Erwerb (nahezu) sämtlicher Geschäftsanteile oder Aktien wird jedoch unter Umständen als wirtschaftlicher Übergang des Erwerbsgeschäftes angesehen, sodass mitunter die Genehmigung nach § 1822 Nr. 3, 1. Alt. BGB erforderlich ist.^[110] Bei einem unentgeltlichen Erwerb kommt hingegen unter Umständen § 1822 Nr. 10 BGB in Betracht, wenn eine konkrete Möglichkeit der Inanspruchnahme des Minderjährigen für Verbindlichkeiten des Vorgängers oder der Mitgesellschafter nach §§ 16 Abs. 3, 24, 31 Abs. 3 GmbHG besteht und er eine Regressmöglichkeit haben soll.^[111] Dies ist z.B. der Fall, wenn die Stammeinlage noch nicht voll eingezahlt ist.^[112]

[106] Bürger, RNotZ 2006, 156, 162; Wachter/Ivo, Praxis des Handels- & Gesellschaftsrechts, § 19 Rn 61; Münchener Anwaltshandbuch Erbrecht/Kögel, § 40 Rn 208; Maier-Reimer/Marx, NJW 2005, 3025, 3025 f.; Münchener Anwaltshandbuch Erbrecht/Ridder, § 32 Rn 76.

[107] Bürger, RNotZ 2006, 156, 163; Maier-Reimer/Marx, NJW 2005, 3025, 3026 f.

[108] Maier-Reimer/Marx, NJW 2005, 3025, 3025.

[109] Lutter/Hommelhoff/Bayer, GmbHG, § 15 Rn 8; BGH, Urt. v. 20.2.1989 – II ZR 148/88, NJW 1989, 1926, 1928; Palandt/Götz, § 1822 Rn 10; MüKo/Kroll-Ludwigs, § 1822 Rn 17; Pauli, ZErb 2016, 131, 136; Baumbach/Hueck/Servatius, GmbHG, § 15 Rn 3.

[110] Lutter/Hommelhoff/Bayer, GmbHG, § 15 Rn 8; BGH, Urt. v. 28.1.2003 – X ZR 199/99, DNotZ 2004, 152, 153; Baumbach/Hueck/Servatius, GmbHG, § 15 Rn 4; Staudinger/Veit, § 1822 Rn 58 ff.

[111] BGH, Urt. v. 20.2.1989 – II ZR 148/88, NJW 1926, 1927; Baumbach/Hueck/Servatius, GmbHG, § 15 Rn 5; Staudinger/Veit, § 1822 Rn 182 ff.

[112] Kölmel, RNotZ 2010, 1, 23; MüKo/Kroll-Ludwigs, § 1822 Rn 65.