Neumann-Redlin/Springer/Zimmermann/u.a., EFZG § 2 Entgel ... / 3.2.1.5 Arbeit auf Abruf

Rz. 36

Ist zwischen Arbeitgeber und Arbeitnehmer lediglich ein bestimmtes Zeitdeputat vereinbart und der Arbeitnehmer nach dem Arbeitsvertrag verpflichtet, die Arbeit nach Arbeitsanfall zu leisten (§ 12 Abs. 1 Sätze 1 und 2 TzBfG), steht der Arbeitnehmer, wenn er Feiertagsvergütung geltend machen will, vor einem kaum lösbaren Problem:

Der Arbeitgeber wird ihn nicht für den Tag anfordern, an dem die Arbeit im Betrieb ohnehin nicht erbracht wird. Deshalb kann es auch nicht zu einem feiertagsbedingten Arbeitsausfall kommen. Das würde aber dazu führen, dass bei Arbeit auf Abruf, wenn tarifliche oder betriebliche Sonderregelungen fehlen, nie ein Anspruch auf Feiertagsvergütung entstehen könnte.

Ist der Referenzrahmen so gewählt, dass der Arbeitgeber die gesamte geschuldete Arbeitszeit außerhalb des Feiertags abrufen kann, stellt sich weiterhin die Frage der Kausalität. Das Bundesarbeitsgericht^[2] hat für Rechtsstreitigkeiten aus diesem Bereich in der Vergangenheit folgendes System der abgestuften Darlegungs- und Beweislast entwickelt:

Zunächst ist auch hier die Frage zu stellen, ob der Arbeitnehmer gearbeitet hätte, wenn kein gesetzlicher Feiertag gewesen wäre. Hierzu muss der Arbeitnehmer tatsächliche Umstände vortragen, aus denen sich eine hohe Wahrscheinlichkeit dafür ergibt, dass die Arbeit allein wegen des Feiertags ausgefallen ist. Dann muss sich der Arbeitgeber nach § 138 Abs. 2 ZPO konkret dazu ...