Neuregelung von Abführungsdivergenzen durch das Einlagem ... / III. Abführungsdivergenzen bei Umwandlungen auf eine OG

Die A-GmbH erwirbt 2024 für 110 Mio. EUR sämtliche Anteile an der T-GmbH, die ein handels- und steuerbilanzielles Eigenkapital von 10 Mio. EUR hat. Alleingesellschafterin der A-GmbH ist die Z-GmbH & Co. KG, an der ausschließlich natürliche Personen als Kommanditisten vermögensmäßig beteiligt sind. Zwischen der A-GmbH und der Z-KG besteht seit mehr als 6 Jahren eine ertragsteuerliche Organschaft; der steuerliche Buchwert für die Organbeteiligung beträgt 0 EUR. Um den Finanzierungsaufwand für den Erwerb der T-GmbH mit deren Gewinnen steuerlich verrechnen zu können, soll die T-GmbH in 2024 auf die A-GmbH verschmolzen werden – und zwar mit steuerlicher Rückwirkung zum Ablauf des 31.12.2023.

Lösung: Die Verschmelzung führt bei der A-GmbH zu einem steuerlich irrelevanten Übernahmeverlust i.S.d. § 12 Abs. 2 S. 1 UmwStG – und zwar i.H.v. 100 Mio. EUR. Dieser steuerliche Übernahmeverlust wird zum steuerlichen Verschmelzungsstichtag wirksam – nämlich zum Ablauf des 31.12.2023 (= letzte logische Sekunde in 2023) – und entspricht der Differenz zwischen dem steuerlichen Buchwert für die Beteiligung an der T-GmbH (110 Mio. EUR) und dem steuerbilanziellen Eigenkapital der T-GmbH zum steuerlichen Verschmelzungsstichtag (10 Mio. EUR). Handelsrechtlich wird die Verschmelzung in 2024 erfasst, nämlich mit deren Anmeldung zum Handelsregister, denn erst ab diesem Zeitpunkt geht das für die handelsrechtliche Bilanzierung maßgebliche wirtschaftliche Eigentum an den Aktiva und Passiva der T-GmbH auf die A-GmbH über.^[16]

Zu den damit verbundenen Abführungsdivergenzen:

• In 2023 übersteigt das handelsrech...