Anzinger/Oser/Schlotter, Rechnungslegung und Prüfung der ... / 3. Bericht des Aufsichtsrats (Abs. 1 Satz 1 Nr. 2)

Rz. 96

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Weiterhin muss nach Nr. 2 der Bericht des AR offengelegt werden. Mit dem Bericht ist der Prüfungsbericht des Aufsichtsrats nach § 171 Abs. 2 AktG gemeint (so auch Keller in Heidel/Schall⁴, § 325 HGB Rz. 35). Die Offenlegungspflicht besteht bei der GmbH über § 52 GmbHG jedenfalls dann, wenn die GmbH einen AR bilden und dieser den Prüfungsbericht nach § 171 Abs. 2 AktG erstellen muss (§ 1 Abs. 1 Nr. 3 DrittelbG; § 1 Abs. 1, § 6, § 25 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 MitBestG; § 3 Abs. 1 und 2 MontanMitbestG; § 3 Abs. 1 Satz 2, Abs. 2 MitbErgG; vgl. Grottel in Beck BilKomm.¹⁴, § 325 HGB Rz. 30, 40; Kersting in Großkomm. HGB⁶, § 325 Rz. 35). Erfolgt die Bildung des AR freiwillig, so ist der Prüfungsbericht des AR gleichwohl erfasst, da § 52 Abs. 1 GmbHG auf § 171 AktG verweist (ebenso Drinhausen/Granzow in BeckOGK HGB, § 325 Rz. 32 [12/2023]; Fehrenbacher in MünchKomm. HGB⁵, § 325 Rz. 32; Grottel in Beck BilKomm.¹⁴, § 325 HGB Rz. 30, 40; Keller in Heidel/Schall⁴, § 325 HGB Rz. 36; Zetzsche in HKMS³, § 325 HGB Rz. 43; aA Kersting in Großkomm. HGB⁶, § 325 Rz. 35); damit ist aber die zulässige Option eröffnet, dies im Gesellschaftsvertrag auszuschließen (so auch Fehrenbacher in MünchKomm. HGB⁵, § 325 Rz. 32; Grottel in Beck BilKomm.¹⁴, § 325 HGB Rz. 40; Zetzsche in HKMS³, § 325 HGB Rz. 43). Bei allen anderen Rechtsformen – insbes. bei der kapitalistischen Personengesellschaft (Rz. 44) – ist der Bericht eines freiwillig gebildeten und mit der Prüfung des JA – idR durch den Gesellschaftsvertrag – betrauten AR nicht von Nr. 2 erfasst und muss daher auch nicht offengelegt werden (Fehrenbacher in MünchKomm. HGB⁵, § 325 Rz. 32 aE; Keller in Heidel/Schall⁴, § 325 HGB Rz. 37; Merkt in Hopt⁴⁴, § 325 HGB Rz. 4; aA Zetzsche in HKMS³, § 325 HGB Rz. 45; widersprüchlich Grottel in Bec...