Fachbeiträge & Kommentare zu Verdeckte Gewinnausschüttung

Tz. 115 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Nach Verw-Auff (s Schr des BMF v 15.12.1994, BStBl I 1995, 25, 176 Tz 44) gehört zum FK iSd § 8a KStG auch solches Kap, für das eine Vergütung nicht vereinbart wurde. Wenn man der Verw im Grundsatz folgt und unverzinsliches FK als FK iSd § 8a KStG ansieht, stellt sich die Frage, ob dieses FK bei der Berechnung des safe haven (§ 8a Abs 1 S 1 N...mehr

Tz. 248 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Eine Bank gewährt der Kap-Ges ein Darlehen und der AE unterhält eine Einlage bei der Bank. Nach Verw-Auff (s Schr des BMF v 15.12.1994, BStBl I 1995, 25, 176 Rn 21 und Schr des BMF v 15.07.2004, BStBl I 2004, 593, Rn 20) liegt ein Anwendungsfall des § 8a Abs 1 S 2 Alt 2 KStG idF des StandOG bzw idF des sog Korb II-Gesetzes/§ 8a Abs 1 S 3 Alt...mehr

3.2.6.6.1 Allgemeines Tz. 161 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Bei den ergebnisunabhängigen Vergütungen und vor In-Kraft-Treten des StSenkG auch bei den ergebnisabhängigen Vergütungen muss zur Ermittlung des safe haven ein Vergleich angestellt werden zwischenmehr

Tz. 104 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Ein unbedingter, dh endgültiger Forderungsverzicht bewirkt das Ausbuchen des Gesellschafter-FK. Bei einem Forderungsverzicht, der unter einer Besserungsvereinbarung ausgesprochen wird, ist die Verbindlichkeit, da es sich um einen auflösend bedingten Schuldenerlass handelt, im Zeitpunkt des Forderungsverzichts auszubuchen und im Zeitpunkt des...mehr

Tz. 250 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Bürgschaften des AE oder einer diesem nahe stehenden Person für ein Darlehen eines Dritten an die Kap-Ges führen, da sie einen rechtlich durchsetzbaren Anspruch für den Gläubiger begründen, zur Anwendung des § 8a Abs 1 S 2 bzw S 3 Alt 2 KStG. Wegen der Beschränkung auf sog back-to-back-Finanzierungen s Tz 240 ff und 243 ff.mehr

Tz. 106 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Die Fin-Verw (s Schr des BMF v 15.12.1994, BStBl I 1995, 25, 176 Tz 49) vertritt zu § 8a KStG aF die Auff, dass Forderungen des AE, die in ein Kontokorrentverhältnis einzustellen sind, kein kurzfristig überlassenes Kap ( s Tz 95 ) darstellen. Anders herum gesagt: Die Fin-Verw sieht darin FK iSd § 8a KStG, auch wenn es sich nicht um Dauerschu...mehr

Tz. 252 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Es gelten die Ausführungen in Tz 249 (s Tz 249) zu den Beherrschungsverträgen. GlA s Prinz (in H/H/R, § 8a KStG Rn J 03-21) und Thomas/Meissner (BB 2004, 1988, 1989). AA s Frotscher (in F/M, § 8a KStG Rn 89). Besteht eine kstliche Organschaft, ergeben sich im Übrigen aus der Anwendung des § 8a KStG sowieso keine negativen stlichen Konsequenz...mehr

Tz. 164 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Für den Fall, dass mehrere Gesellschafterdarlehen zusammentreffen , von denen das eine ergebnisabhängig und das andere ergebnisunabhängig verzinst wird (nur relevant für § 8a KStG idF des StandOG), die Zinshöhe bei den Darlehen unterschiedlich ist oder ein Darlehen unentgeltlich gewährt wird, fehlt in § 8a KStG eine Verwendungsreihenfolge . D...mehr

Tz. 254 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Kreditaufträge führen zur Anwendung des § 8a Abs 1 S 2 bzw S 3 Alt 2 KStG (s Prinz in H/H/R, § 8a KStG Rn 133). Ebenfalls hierzu s Tz 243 ff.mehr

Tz. 258 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Ein Schuldbeitritt des AE oder der diesem nahe stehenden Person begründet auf Grund der gesamtschuldnerischen Haftung eine Rückgriffsmöglichkeit iSd § 8a Abs 1 S 2 bzw S 3 Alternative 2 KStG.mehr

Tz. 109 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Diese dienen der periodengerechten Ergebnisabgrenzung in der Bil. Sie sind nicht Verbindlichkeit mit einer Rückzahlungsverpflichtung und rechnen daher nicht zum FK iSd § 8a KStG.mehr

Tz. 100 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Cash-Pooling bedeutet das Zusammenführen der Salden von mehreren Konten eines Konzerns auf einem sog Zielkonto. Wird dabei das Zielkonto (Kontokorrentkonto) im Verhältnis Bank zur MG geführt und werden die vorher zu der Bank bestehenden Rechtsbeziehungen der TG durch Rechtsbeziehungen zu der MG abgelöst, ist fraglich, ob dadurch die MG der T...mehr

Tz. 256 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Pfandrechte an beweglichen Sachen, Rechten und Immobilien begründen eine Rückgriffsmöglichkeit iSd § 8a Abs 1 S 2 bzw S 3 Alt 2 KStG, wenn die vom AE bzw von der nahe stehenden Person erbrachten Sicherheiten ausdrücklich für den der Kap-Ges gewährten Kredit verpfändet worden sind. Besteht das Pfandrecht an den Anteilen an der FK-Nehmerin ist ...mehr

Tz. 112 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Nach Verw-Auff (s Schr des BMF v 15.12.1994, BStBl I 1995, 25, 176 Tz 44) gehören zum FK iSd § 8a KStG aF nur Kap-Zuführungen in Geld. So auch Prinz (in H/H/R, § 8a KStG Rn 49). AA s Kröner (in Ernst & Young, § 8a KStG Rn 72), nach deren Auff auch Sachleistungs- und Sachwertschulden den handels- und strechtlichen Verbindlichkeitsbegriff erfü...mehr

Ausgewählte Literaturhinweise: Prinz, Finanzgerichtlich akzeptierter Drittvergleich bei Gesellschafter-Fremdfinanzierung (§ 8a KStG), FR 2004, 146; Schmid/Grabbe, Fremdvergleich bei Gesellschafter-besicherten Drittdarlehen, DStR 2004, 403; Ammelung/Kaeser, § 8a KStG und Zeitpunkt des Drittvergleichs; Erkenntnisse für die Praxis aus dem BFH-Urt v 25.01.2005, DStR 2005, 818; Grüge...mehr

Tz. 102 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Durchlfde Posten, dh Darlehen, die der Kap-Ges mit der Verpflichtung gewährt werden, sie an einen Dritten weiterzuleiten (s § 4 Abs 3 S 2 EStG), gehören nach Verw-Auff (s Schr des BMF v 15.12.1994, BStBl I 1995, 25, 176 Tz 45) nicht zum FK iSd § 8a KStG. Dem ist grds zuzustimmen, da mit diesen Kap-Zuführungen keine FK-Ausstattung der weiterl...mehr

Tz. 114 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Kredite, die die Kap-Ges treuhänderisch für ihre AE aufgenommen hat, gehören nicht beim Treuhänder (Kap-Ges), sondern beim Treugeber (AE) zum FK iSd § 8a KStG (s § 39 Abs 2 Nr 1 S 2 AO). Ebenfalls hierzu s WPg 1994, 470, 473.mehr

Prinz, Finanzgerichtlich akzeptierter Drittvergleich bei Gesellschafter-Fremdfinanzierung (§ 8a KStG), FR 2004, 146; Schmid/Grabbe, Fremdvergleich bei Gesellschafter-besicherten Drittdarlehen, DStR 2004, 403; Ammelung/Kaeser, § 8a KStG und Zeitpunkt des Drittvergleichs; Erkenntnisse für die Praxis aus dem BFH-Urt v 25.01.2005, DStR 2005, 818; Grüger, Fremdvergleich iRd dt Unter...mehr

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Tz. 93 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Nach dem Wortlaut des § 8a KStG ist für die Beurteilung als FK iSd § 8a KStG grds auf den Zeitpunkt der Hingabe des Darlehens abzustellen. Wäre dies der einzig mögliche Zeitpunkt, ließe sich § 8a KStG leicht umgehen. So könnte jemand zB einer Kap-Ges im Jahre 01 ein Darlehen geben, im Jahre 03 AE werden und würde dennoch mit seinem Darlehen n...mehr

Tz. 249 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Beherrschungsverträge des AE mit der Kap-Ges begründen keine rechtlich durchsetzbaren Rückgriffsmöglichkeiten für den Darlehensgläubiger. Es fehlt an einem Anspruch des Dritten gegen den AE bzw gegen eine diesem nahe stehende Person. GlA s Prinz (in H/H/R, § 8a KStG Rn J 03-21) und Thomas/Meissner (BB 2004, 1888, 1989). AA s Frotscher (in F/...mehr

Tz. 215 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 § 8a Abs 1 S 2 KStG idF des sog Korb II-Gesetzes erfasst alle nahe stehenden Personen. Dabei ist unerheblich, ob der AE oder die nahe stehende Person Inl oder Ausl ist. Voraussetzung für die Anwendung des § 8a Abs 1 S 2 KStG ist - wie bei § 8a KStG aF auch (s Tz 210) -, dass der FK-Geber einem wes beteiligten AE nahe steht. Wegen Einzelheiten...mehr

Tz. 229 Stand: EL 75 – ET: 08/2012 Nach Rn 20 des Schr des BMF v 15.12.1994 (BStBl I 1995, 25, 176) und nach dem Schr des BMF v 15.07.2004 (BStBl I 2004, 593, Rn 1) kann Dritter nur sein, wer nicht AE und nicht nahe stehende Person ist. Dabei können Dritte uE auch AE der Kap-Ges sein, die nicht iSd § 8a Abs 3 KStG wes beteiligt sind. GlA s Grotherr (DStZ 2005, 9, 10); Gosch (...mehr

Tz. 97 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Anleihen und Obligationen gehören unabhängig von der Art der Vergütung sowohl nach handels- als auch nach strechtlichen Grundsätzen zu den Verbindlichkeiten und sind damit FK iSv § 8a KStG. Die Art der Verzinsung der Anleihe hat jedoch Bedeutung für die Einordnung als FK iSd § 8a Abs 1 S 1 Nr 1 oder Nr 2 KStG. Gewinnobligationen zB fallen unt...mehr

3.3.3.3.2.1 Back-to-back-Finanzierung Tz. 248 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Eine Bank gewährt der Kap-Ges ein Darlehen und der AE unterhält eine Einlage bei der Bank. Nach Verw-Auff (s Schr des BMF v 15.12.1994, BStBl I 1995, 25, 176 Rn 21 und Schr des BMF v 15.07.2004, BStBl I 2004, 593, Rn 20) liegt ein Anwendungsfall des § 8a Abs 1 S 2 Alt 2 KStG idF des StandOG bzw idF des so...mehr

Tz. 251 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Garantieerklärungen iSd § 305 BGB aF, § 311 BGB nF begründen ein Rückgriffsrecht iSd § 8a Abs 1 S 2 bzw S 3 Alt 2 KStG (s Schr des BMF v 15.12.1994, BStBl I 1995, 25, 176 Rn 21). Dies gilt uE auch dann, wenn nur die Zahlung der Vergütungen, dh nicht die Rückzahlung des FK garantiert ist (s Tz 243).mehr

Tz. 160 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 § 8a Abs 1 S 1 Nr 2 KStG betrifft nur solche Vergütungen, die ausschließlich nach einem Bruchteil des Kap bemessen werden (s Schr des BMF v 15.12.1994, BStBl I 1995, 25, 176 Tz 54). Dazu gehören insbes festverzinsliche Darlehen. Nach Tz 55 des Schr des BMF v 15.12.1994 (BStBl I 1995, 25, 176) regelt § 8a Abs 1 S 1 Nr 1 KStG einen Auffangtatbe...mehr

Tz. 99 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Können Verbindlichkeiten nach handelsrechtlichen Grundsätzen mit Forderungen saldiert werden, fallen sie nach Auff von Köster (RIW1994, 313), Korn (DStZ 1993, 740) und Prinz (in H/H/R, § 8a KStG, Rn 52) nicht unter den FK-Begriff des § 8a KStG. Der Ges-Wortlaut gibt diese Auslegung nicht her. Auch nach Ansicht von Wassermeyer (WP-HdU 2001, Bd...mehr

Tz. 103 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Das echte Factoring, bei dem von einem Forderungskauf, verbunden mit der Übernahme von damit zusammenhängenden Dienstleistungen und Risiken, ausgegangen wird, fällt nicht unter § 8a KStG. Da in der Bil des Factoring-Kunden keine Verbindlichkeit und damit kein FK ausgewiesen wird, kann die Factoringgebühr keine Vergütung iSd § 8a Abs 1 KStG d...mehr

3.3.3.3.1 Rückgriff Tz. 242 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Die in § 8a Abs 1 S 2 Alt 2 KStG idF des StandOG bzw idF des sog Korb II-Gesetzes/§ 8a Abs 1 S 3 Alt 2 KStG idF des UntStFG gewählte Formulierung "zurückgreifen kann" ist unpräzise. Unstreitig ist, dass bereits das Bestehen eines Rückgriffsanspruchs ausreicht; der Dritte muss den Anspruch nicht tats geltend machen. GlA s K...mehr

Tz. 101 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Darlehen des AE gehören unstr zum FK iSd § 8a KStG, und zwar unabhängig von der Art der Verzinsung. Wegen unverzinslicher Darlehen s Tz 115.mehr

Tz. 105 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Genussrechts-Kap gehört nach Verw-Auff (s Schr des BMF v 15.12.1994, BStBl I 1995, 25, 176 Tz 44) zum FK, es sei denn, es handelt sich um Genussrechts-Kap iSd § 8 Abs 3 S 2 KStG. Kritisch dazu s Kröner (in Ernst & Young, § 8a KStG Rn 72) und Prinz (in H/H/R, § 8a KStG Rn 47 und 152), nach deren Auff ausschließlich auf die handelsrechtliche E...mehr

Tz. 159 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Die Erhöhung des anteilig auf den AE entfallenden EK, die insbes nach In-Kraft-Treten des StSenkG und des sog Korb II-Gesetzes erforderlich ist, kann dazu führen, dass eine schädliche BV-Zuführung iSd § 8 Abs 4 S 2 KStG vorliegt. MaW: Die durch die Neufassungen des § 8a KStG erforderliche Zuführung von EK kann zum Untergang des Verlustabzugs...mehr

3.2.6.6.3.1 Allgemeines Tz. 164 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Für den Fall, dass mehrere Gesellschafterdarlehen zusammentreffen , von denen das eine ergebnisabhängig und das andere ergebnisunabhängig verzinst wird (nur relevant für § 8a KStG idF des StandOG), die Zinshöhe bei den Darlehen unterschiedlich ist oder ein Darlehen unentgeltlich gewährt wird, fehlt in § 8a KStG eine Ver...mehr

Tz. 172 Stand: EL 61 – ET: 11/2007 Gewähren vd AE der Kap-Ges FK, besteht insoweit kein Zuordnungsproblem. § 8a KStG ist strikt gesellschafterbezogen anzuwenden, dh die Darlehen sind pro Kreditgeber getrennt unter dem Blickwinkel des § 8a KStG zu prüfen. Aus der gesellschafterbezogenen Anwendung des § 8a KStG folgt, dass auch bei verbundenen Unternehmen nicht ausgenutzte safe...mehr

Tz. 107 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Nach Verw-Auff (s Schr des BMF v 15.12.1994, BStBl I 1995, 25, 176 Tz 44) ist der FK-Begriff des § 8a KStG auf Kap-Zuführungen in Geld begrenzt. Dies gilt uE auch nach In- Kraft-Treten des § 8a KStG nF, da die im Reg-Entw enthaltene Erfassung von Sach-Kap-Überlassungen nicht umgesetzt worden ist (s Tz 24). GlA s Frotscher (in F/M, § 8a KStG ...mehr

Tz. 253 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Die Haftung der Komplementäre einer GmbH & Co KG oder einer KGaA bzw der Gesellschafter einer OHG erfüllt uE ebenfalls den Tatbestand des Rückgriffs. GlA s Frotscher (in F/M, § 8a KStG Rn 88). Die Haftung bei Pers-Ges ist wegen § 8a Abs 5 KStG idF des sog Korb II-Gesetzes relevant. Hierzu s Tz 470 ff. Auch eine Haftung aus anderen Gründen be...mehr

Tz. 257 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Ein qualifiziert faktischer Konzern begründet ein Rückgriffsrecht iSd § 8a Abs 1 S 2 bzw S 3 Alternative 2 KStG (s Prinz in H/H/R, § 8a KStG Rn 133).mehr

Tz. 113 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Nach § 230 HGB stellt die Einlage des stillen Gesellschafters (ohne auf die stliche Unterscheidung typisch - atypisch abzustellen), handelsrechtlich grds eine Verbindlichkeit und damit FK dar. Handelsrechtliches EK kommt nur in Betracht, wenn die Einlage des still Beteiligten dauerhaft überlassen wird (Ausschluss der Kündigung, § 234 Abs 1 H...mehr

3.2.6.8.1 Begriff des ergebnisunabhängig vergüteten Fremdkapitals Tz. 181 Stand: EL 61 – ET: 11/2007 Für FK, für das eine in einem Bruchteil des (Fremd-)Kap bemessene Vergütung vereinbart ist, enthält die Nr 2 des § 8a Abs 1 S 1 KStG eine Reihe von Sonderregelungen, die es bei dem unter die Nr 1 fallenden FK nicht gibt:mehr

Tz. 259 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Die Verpflichtung des AE oder der nahe stehenden Person aus einem Wechsel begründet eine Rückgriffsmöglichkeit iSd § 8a Abs 1 S 2 bzw S 3 Alternative 2 KStG.mehr

Tz. 111 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Diese sind kein FK iSd § 8a Abs 1 S 1 KStG, denn § 8a KStG erfordert einen Mittelzufluss infolge einer Außenfinanzierung bei der Kap-Ges. Rückstellungen dienen der gewinnmindernden Erfassung künftiger Aufwendungen (Eigenfinanzierung).mehr

Tz. 183 Stand: EL 61 – ET: 11/2007 Eine Umqualifizierung der für das ergebnisunabhängig vergütete Gesellschafter-FK gewährten Zahlungen kommt nach § 8a Abs 1 S 1 Nr 2 KStG nur insoweit in Betracht, als das FK zu einem Zeitpunkt im Wj (der Kap-Ges) das 1 1/2fache ( vor In-Kraft-Treten des StSenkG: das dreifache ) des anteiligen EK des AE übersteigt. Weiter ist nach In-Kraft-Tr...mehr

Esser, Zur Rückgriffsklausel im neuen § 8a KStG (Gesellschafter-Fremdfinanzierung), IFSt-Schrift Nr 419; Neumann/Stimpel, Problemfelder des Rückgriffs nach § 8a Abs 1 S 2 KStG, GmbHR 2004, 1443; Thomas/Meissner, Die Rückgriffsfälle des § 8a KStG – eine Analyse des BMF-Schr v 15.07.2004, BB 2004, 1988; Tries/Kloster, Finanzierung durch Kap-Geber mit Rückgriffsrecht, GmbHR 2004, ...mehr

3.3.1 Allgemeines Tz. 207 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Um Umgehungsmöglichkeiten des Grundtatbestands zu vermeiden, erweitert § 8a Abs 1 S 2 KStG idF des StandOG bzw idF des sog Korb II-Gesetzes; Abs 1 S 3 KStG idF des UntStFG den Personenkreis der FK-Geber. Es werden Gestaltungen einbezogen, in denen die Fremdfinanzierung durch Nichtgesellschafter erfolgt, nämlichmehr

Herlinghaus, Besserungsvereinbarungen und § 8a KStG, DStR 1994, 1830; Häuselmann/Pachmann, Gesellschafterfremdfinanzierung, Bankgeschäft und bankübliches Geschäft, RIW1994, 230; Regnery/Scherer, Internationale Konzernfinanzierung - § 8a Abs 1 S 2 KStG, IStR 1994, 528; Borggräfe/Jakobs, Darlehnsgewährung durch Dritte iSd § 8a Abs 1 S 2 KStG, FR 1995, 358; Jander/Hess, Die Behandl...mehr

Tz. 255 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Die Fin-Verw (s Schr des BMF v 15.12.1994, BStBl I 1995, 25, 176 Tz 21) fasst sowohl harte als auch weiche Patronatserklärungen unter den Anwendungsbereich des § 8a Abs 1 S 2 bzw S 3 Alt 2 KStG. Prinz (in H/H/R, § 8a KStG Rn 133) will den Anwendungsbereich des § 8a Abs 1 S 2 bzw S 3 Alt 2 KStG auf harte Patronatserklärungen reduzieren. So au...mehr

3.3.2.1 Zur Anrechnungsberechtigung des Anteilseigners selbst (§ 8a Abs 1 S 2 Alternative 1 KStG idF des StandOG) Tz. 208 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Der Grundtatbestand des § 8a Abs 1 S 1 KStG idF des StandOG erfasst nur die Gesellschafter-Fremdfinanzierung einer unbeschr stpfl Kap-Ges durch einen nicht zur KSt-Anrechnung berechtigten AE ( s Tz 144 ). Abs 1 S 2 erweitert den G...mehr

3.3.3.1 Allgemeines Tz. 228 Stand: EL 75 – ET: 08/2012 Nach § 8a Abs 1 S 2 Alt 2 KStG idF des StandOG bzw idF des sog Korb II-Gesetzes; § 8a Abs 1 S 3 Alt 2 KStG idF des UntStFG, der ebenfalls Umgehungen des Grundtatbestands vermeiden soll, kann auch eine stliche Umqualifizierung von FK-Vergütungen erfolgen, wenn die Kap-Ges das FK von einem Dritten erhalten hat, der auf den A...mehr

Tz. 19 Stand: EL 55 – ET: 10/2005 Auch nach Abschaffung des Anrechnungsverfahrens und der Einführung eines klassischen KSt-Systems ist eine Begrenzung der Gesellschafterfremdfinanzierung erforderlich. Hierzu s Tz 1 ff und Prinz (in H/H/R, § 8a KStG Rn R 4). Durch das am 14.07.2000 verabschiedete StSenkG ist § 8a KStG in folgenden Punkten geändert worden (ebenfalls hierzu s Pr...mehr