Anhang zu § 8: ABC der verdeckten Gewinnausschüttung / Steuerliche Anerkennung von Darlehensverhältnissen

Eine Kapitalgesellschaft kann grundsätzlich selbst entscheiden, ob sie ihren Finanzbedarf durch Eigen- oder Fremdkapital deckt. Ebenso kann sie frei entscheiden, ob sie benötigtes Fremdkapital auf dem Kapitalmarkt oder vom Gesellschafter bzw. von verbundenen Unternehmen aufnimmt. Darlehensbeziehungen zwischen Kapitalgesellschaft und Gesellschafter bzw. verbundenen Unternehmen sind steuerlich daher anzuerkennen und führen, wenn sie marktgerecht sind, nicht zu einer verdeckten Gewinnausschüttung. Ebenfalls frei ist das Unternehmen, in welcher Währung es ein Darlehen aufnehmen will, und ob es kurz- oder langfristige Finanzierung bevorzugt.^[1]

Darlehensbeziehungen zwischen Gesellschaft und Gesellschafter führen zu einer verdeckten Gewinnausschüttung, wenn sie nicht betrieblich veranlasst sind. So kann eine verdeckte Gewinnausschüttung darin liegen, dass der Gläubiger bei eintretender Gefährdung des Darlehens keine Maßnahmen ergreift, um die Rückzahlung des Darlehens zu sichern, etwa durch eine Kündigung. Das gilt jedoch nur, wenn solche Maßnahmen nach dem Darlehensvertrag rechtlich möglich sind.

Ob eine betriebliche oder gesellschaftsrechtliche Veranlassung vorliegt, richtet sich nach den Regeln des Fremdvergleichs. Eine Darlehensbeziehung kann dem Fremdvergleichsgrundsatz widersprechen, wenn

• die Regeln über den formellen Fremdvergleich nicht eingehalten worden sind (hierzu Ziff. 2),
• sich aufgrund des materiellen Fremdvergleichs ergibt, dass der Darlehensvertrag nicht ernsthaft abgeschlossen wurde, sondern wirtschaftlich Eigenkapital vorliegt (hierzu Ziff. 3),
• die fehlende Besicherung des Darlehens aufgrund des materiellen Fremdvergleichs ergibt, dass die Darlehensvereinbarung nicht drittüblich ist (hierzu Ziff. 4.1),
• die Darlehensbedingungen einen "Rückhalt im Konzern" berücks...