Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/... / 4.5.2.2 Fremdkapitalgewährung bzw Sicherheitengestellung durch den Gesellschafter (§ 8b Abs 3 S 4 KStG)
 

Tz. 224

Stand: EL 95 – ET: 02/2019

Voraussetzung für die Anwendung des § 8b Abs 3 S 4 KStG ist, dass

  1. eine Gewinnminderung im Zusammenhang mit einem Darlehen oder aus der Inanspruchnahme von Sicherheiten, die für ein Darlehen hingegeben wurden, vorliegt und
  2. dass der Darlehens- oder Sicherheitengeber zu mehr als 25 % unmittelbar oder mittelbar am Grund- oder Stamm-Kap der Kö, der das Darlehen gewährt wurde, beteiligt ist oder war.
 

Tz. 225

Stand: EL 95 – ET: 02/2019

Zu a):

§ 8b Abs 3 S 4 KStG erfasst nicht sämtliche FK-Gewährungen, sondern nur die Hingabe von Darlehen. Gocke/Hötzel (in FS Herzig, CH Beck Vlg 2010, 89, 96) stellen für die Definition des Begriffs Darlehen uE zutr auf § 488 BGB ab. Zur Qualifikation einer Cash-Pool-Forderung als Darlehen iSd § 8b Abs 3 S 4 KStG s Urt des BFH v 17.01.2018 (BFH/NV 2018, 836). Ob das Darlehen verzinslich oder unverzinslich ist, ist für die Anwendung des § 8b Abs 3 S 4 KStG unerheblich. GlA s Herlinghaus (in R/H/N, § 8b KStG Rn 317). Krit zu dem Fall, in dem das Darlehen verzinslich ist, s Hoffmann (DStR 2008, 857) und s Kleinert/Podewils (GmbHR 2009, 849, 850). Frotscher (in F/D, § 8b KStG Rn 399) will unverzinsliche Darlehen unter § 8b Abs 3 S 7 KStG subsumieren.

Auch ist die Dauer der FK-Gewährung unerheblich (s Gosch, in Gosch, 3. Aufl, § 8b Rn 278e und s Herlinghaus, in R/H/N, § 8b KStG, Rn 317).

§ 8b Abs 3 S 4 KStG erfasst nur die Ebene des Darlehensgebers, nicht jedoch die des Darlehensnehmers. Dies ergibt sich daraus, dass § 8b Abs 3 S 4 KStG sich ausdrücklich auf die Darlehensforderung beschr. GlA s Watermeyer (Ubg 2008, 748, 756), s Lang (NWB 2010, 3798, 3802), s Schnitger (in Sch/F, 2. Aufl, § 8b KStG Rn 516) und s Frotscher (in F/D, § 8b KStG Rn 418). UE verkennen dies Stümper/Entenmann (GmbHR 2008, 312, 314).

Eine Gewinnminderung liegt bei einer Darlehensgewährung insbes in folgenden Fällen vor:

  • Tw-Abschr auf das Darlehen, wobei zuerst zu prüfen ist, ob die Tw-Abschr dem Grunde nach zulässig ist (hierzu s Tz 214);
  • Ausfall der Forderung. Wegen der Frage, ob die Insolvenz oder Liquidation zu einem konkludenten Forderungsverzicht führt, s Tz 218a;
  • Abtretung des Darlehens mit Verlust;
  • Forderungsverzicht. In diesem Fall liegt nach der Rspr des GrS des BFH eine verdeckte Einlage nur iHd werthaltigen Teils der Forderung vor, dh iHd nicht werthaltigen Teils entsteht eine Gewinnminderung iSd § 8b Abs 3 S 4 KStG (s Tz 218). Insoweit als eine verdeckte Einlage nach § 8 Abs 3 S 3 KStG vorliegt, liegen nachträgliche AK auf die Beteiligung vor, die bei einem Verlust bereits von § 8b Abs 3 S 3 KStG erfasst werden.

Eine Gewinnminderung kann bei Fremdwährungsdarlehen auch infolge von Wechselkursänderungen eintreten. Auch diese Gewinnminderungen werden nach dem Wortlaut von § 8b Abs 3 S 4 KStG erfasst. GlA s Schänzle (IStR 2009, 514, 519), s Frotscher (in F/D, § 8b KStG Rn 409), s Gosch (in Gosch, 3. Aufl, § 8b Rn 279i), s Herlinghaus (in R/H/N, § 8b KStG Rn 318) und s Gocke/Hötzel (in FS Herzig, CH Beck Vlg 2010, 89, 102). GlA auch s Schnitger (in Sch/F, 2. Aufl, § 8b KStG Rn 467), nach dessen Auff sich die Notwendigkeit zur Berücksichtung ggf aus den Grundfreiheiten nach AEUV ergibt. Ebenso s Buschmann (DB 2015, 1856). Dies ist uE zu verneinen. AA s Watermeyer (in H/H/R, § 8b KStG Rn 111), s Niedling/Gsödl (Ubg 2017, 429, 437) und s Rödder/Schumacher (DStR 2018, 705, 709). Winhard (FR 2010, 686, 687) will wechselkursbedingte Verluste bereits im Ansatz ausklammern. Insoweit lassen sich uE die iRd § 8b Abs 2 KStG geltenden Grundsätze (s Tz 110) nicht auf § 8b Abs 3 KStG übertragen. Zinowsky/Jochimsen (DStR 2016, 2839) wollen Währungskursverluste uE unzutr aus teleologischen bzw verfassungsrechtlichen Gründen entgegen dem Wortlaut der Norm berücksichtigen. Die Fin-Verw will vor einer Entscheidung, ob Wechselkursverluste auch dann unter § 8b Abs 3 S 4 KStG fallen, wenn das Wechselkursrisiko fremdüblich abgesichert wurde, den Ausgang des Rev-Verfahrens I R 20/16 (Vorinstanz: Urt des FG Bln-BB v 10.02.2016, EFG 2016, 1629) abwarten.

Fraglich ist, ob etwas anderes gilt, wenn das Grund- und (Währungskurs-)Sicherungsgeschäft eine Bewertungseinheit nach § 5 Abs 1a EStG bilden. UE sind die Ergebnisse der beiden Geschäfte für die Anwendung des § 8b Abs 3 S 4 KStG nicht zu saldieren, da die stliche Sonderregelung des § 8b Abs 3 S 4 KStG nur das Darlehen, nicht hingegen den Ertrag aus dem Termingeschäft erfasst. GlA s Schiffers (GmbH-StB 2009, 248, 255). Dies hat in dem von Schiffers gebildeten Bsp zur Folge, dass der währungsbedingte Verlust des Darlehens von § 8b Abs 3 S 4 KStG erfasst wird und der Ertrag aus dem Devisentermingeschäft stpfl ist. Eine vergleichbare Frage stellt sich iRd § 8b Abs 2 und 3 KStG. Hierzu s Tz 110 und s Tz 140.

Entspr gilt bei der Inanspruchnahme aus hingegebenen Sicherheiten (zB Bürgschaft, Grundschuld). Zu dem Fall einer Garantieübernahme s Urt des FG Münster v 17.08.2016 (EFG 2016, 1810). Hier entsteht in dem Zeitpunkt der Inanspruchnahme aus der Sicherheit ei...

Das ist nur ein Ausschnitt aus dem Produkt Steuer Office Gold. Sie wollen mehr? Dann testen Sie hier live & unverbindlich Steuer Office Gold 30 Minuten lang und lesen Sie den gesamten Artikel.


Meistgelesene beiträge