Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, UmwStG § 5 (SEStEG) Besteuerung der Anteilseigner der übertragenden Körperschaft

Ausgewählte Literaturhinweise:

Klingberg/van Lishaut, Die Internationalisierung des UmwSt-Rechts, DK, 2005, 698;

Benecke/Schnitger, Neuregelung des UmwStG und der Entstrickungsnormen durch das SEStEG, IStR 2006, 765;

Dötsch/Pung, SEStEG: Die Änderungen des UmwStG (Teil I), DB 2006, 2704;

Förster/Felchner, Umwandlung von Kap-Ges in Personenunternehmen nach dem Ref-Entw zum SEStEG, DB 2006, 1072;

Klingebiel, SEStEG (Stand: 12.07.2006) – Umwandlung einer Kö in eine Pers-Ges, DK 2006, 600;

Prinz zu Hohenlohe/Rautenstrauch/Adrian, Der Entw des SEStEG: Geplante Änderungen bei inl Verschmelzungen, GmbHR 2006, 623;

Rödder/Schumacher, Das kommende SEStEG – Teil II: Das geplante neue UmwStG, DStR 2006, 1525;

Schaflitzl/Widmayer, Die Besteuerung von Umwandlungen nach dem Reg-Entw des SEStEG, BB-Special 8/2006, 36;

Bilitewski, Gesetz über stliche Begleitmaßnahmen zur Einführung der Europäischen Gesellschaft und zur Änderung weiterer st-rechtlicher Vorschriften (SEStEG), FR 2007, 57;

Bodden, Verschmelzung und Formwechsel von Kap-Ges auf gew Pers-Ges nach dem SEStEG (§§ 3–10 UmwStG nF), FR 2007, 66;

Damas, Einführung in das neue UmwSt-Recht, DStZ 2007, 129;

Hagemann/Jakob/Ropohl/Viebrock, SEStEG – Das neue Konzept der Verstrickung und Entstrickung sowie die Neufassung des UmwStG, NWB Sonderheft 1/2007;

Haritz, Die Langlebigkeit einbringungsgeborener Anteile, GmbHR 2007, 169;

Lemaitre/Schönherr, Die Umwandlung von Kap-Ges in Pers-Ges durch Verschmelzung und Formwechsel nach der Neufassung des UmwStG durch das SEStEG, GmbHR 2007, 173;

Rödder/Schumacher, Das SEStEG – Überblick über die endgültige Fassung und die Änderungen gegenüber dem Reg-Entw, DStR 2007, 369;

Olbing, Neuerungen für nationale Umwandlungen nach dem SEStEG, GmbH-StB 2007, 51;

Desens, Abgeltung-St, Teil-Eink-Verfahren – Verschmelzungen vergesssen? FR 2008, 943;

Krohn/Greulich, Ausgewählte Einzelprobleme des neuen UmwSt-Rechts aus der Praxis, DStR 2008, 646;

Bogenschütz, Aktuelle Entwicklungen bei der Umwandlung von Kap- in Pers-Ges, Ubg 2009, 604;

Förster, Ausl AE bei der Umwandlung von Kap-Ges in Personenunternehmen, FS Schaumburg, OVS 2009, 629;

Haisch, Umwandlungen, Abgeltung-St und Teil-Eink-Verfahren, Ubg 2009, 96;

Benecke/Beinert, Internationale Aspekte der Umstrukturierung von Unternehmen (Zweiter Teil), FR 2010, 1120;

Haußmann/Wehrheim, Diskriminierung von Kleinaktionären im UmwSt-Recht durch die Änderung der Kap-Eink-Besteuerung, FR 2010, 592;

Benecke/Schnitger, Die stliche Behandlung nicht wes beteiligter AE bei Umwandlungen: Ein Diskussionsbeitrag, Ubg 2011, 1;

Bogenschütz, Umwandlung von Kap- in Pers-Ges, Ubg 2011, 393;

IDW, IDW Stellungnahme zum Entw des UmwSt-Erl (UmwStE-E), Ubg 2011, 549;

Neu/Schiffers/Watermeyer, Praxisrelevante Schwerpunkte aus dem UmwSt-Erl-Entw, GmbHR 2011, 729;

Pyszka/Jüngling, Umwandlung von Kap-Ges in Personenunternehmen, BB-Special 1.2011, 4;

Schell, Internationale Bezüge bei Verschmelzungen von Kö auf Pers-Ges, IStR 2011, 704;

Koch, BB-Rspr-, Verw- und Gesetzgebungsreport zu bilanziellen Aspekten des UmwSt-Rechts 2011/2012, BB 2012, 2679;

Köhler/Käshammer, Umwandlung von Kap-Ges mit ausl AE in Pers-Ges nach dem UmwSt-Erl 2011, GmbHR 2012, 301;

Stadler/Elser/Bindl, Vermögensübergang bei Verschmelzungen auf eine Pers-Ges oder auf eine natürliche Person und Formwechsel einer Kap-Ges in eine Pers-Ges, BB 2012, Beil Nr 1, 14;

Stimpel, Umwandlung von Kap- in Pers-Ges nach dem UmwSt-Erl 2011, GmbHR 2012, 123;

Kraft/Poley, Stliche Problembereiche im Kontext der Hinausverschmelzung von Kap- auf Pers-Ges, FR 2013, 1113.

1 Allgemeines

Tz. 1

Stand: EL 86 – ET: 05/2016

§ 5 UmwStG enthält in Ergänzung zu § 4 UmwStG Sonderregelungen zur Ermittlung des Übernahmegewinns/-verlusts iRd Verschmelzung einer Kö auf eine Pers-Ges bzw auf eine natürliche Person. Die §§ 3–8 und 10 UmwStG regeln eine Sonderform der Dividendenbesteuerung. Hierzu s Vor §§ 3–10 UmwStG Tz 5 ff und s § 4 UmwStG Tz 40. Die Vorschrift regelt iVm § 4 Abs 4–7 UmwStG die Besteuerung der AE der übertragenden Kö, soweit diese auch an der Übernehmerin beteiligt sind.

Der Übernahmegewinn/-verlust ergibt sich aus dem Unterschiedsbetrag, um den sich das BV der Übernehmerin erhöht bzw verringert aus dem BV-Zugang infolge der Verschmelzung (Vergleichsgröße I) und der BV-Verringerung wegen des Wegfalls der Beteiligung der Übernehmerin an der übertragenden Kö (Vergleichsgröße II). Der Wortlaut des § 4 Abs 4 S 1 UmwStG, der den Übernahmegewinn/-verlust (1. Stufe) definiert, unterstellt, dass die übernehmende Pers-Ges zu 100% an der übertragenden Kap-Ges beteiligt ist. Die übernehmende Pers-Ges kann vor der Umwandlung selbst Anteile an der übertragenden Kap-Ges im Gesamthands- oder Sonder-BV gehalten haben, muss es jedoch nicht. Oft ist die übernehmende Pers-Ges nicht oder nicht zu 100% an der übertragenden Kap-Ges beteiligt. In den Fällen der Verschmelzung durch Neugründung (s § 2 Nr 2 UmwG) oder in den Fällen des Formwechsels (s § 9 UmwStG) kann die Übernehmerin nicht an der Überträgerin beteiligt sein. Nur in den Fällen der Verschmelzung durch Aufnahme (s § 2 Nr...