Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, ... / 1.3.2.2 Fiktiver Formwechsel durch Option einer Personengesellschaft nach § 1a KStG

Tz. 22a

Stand: EL 107 – ET: 09/2022

Die §§ 1 und 25 UmwStG sind beim Übergang zur Kö-Besteuerung (s § 1a Abs 1 S 1 KStG) entspr anzuwenden (s § 1a Abs 2 S 2 KStG). Die analoge Anwendung betr – ohne Differenzierung – den gesamten § 1 UmwStG. Da bei § 1a KStG als Ausgangsrechtsform eine Pers-Ges gegeben ist, scheidet aus inhaltlichen Gründen nur § 1 Abs 1 UmwStG aus der Verweisungsnorm aus. Der sachliche Anwendungsbereich des § 1 Abs 3 UmwStG wird durch die speziell auf diese Regelung beschr Fiktion erfüllt (s Tz 6). Weiterhin müssen die Voraussetzungen an die Pers der an der Option beteiligten Rechtsträger gem § 1 Abs 4 S 1 UmwStG für Zwecke der Anwendung von § 25 UmwStG erfüllt sein (zutr s Schr des BMF v 10.11.2021, BStBl I 2021, 2212 unter Rn 26, 27; weiter s § 1a KStG Tz 59 und 63). Damit gelten bei der Option nach § 1a KStG dieselben Anforderungen an den EU-/EWR-Bezug von Pers-Ges und MU sowie an die St-Verstrickung der erhaltenen Anteile (s Tz 21–22) wie beim hr-lichen Formwechsel. Gehört eine der an der Pers-Ges beteiligten MU nicht dem Pers-Kreis gem § 1 Abs 4 S 1 Nr 2 Buchst a oder b UmwStG an, ist § 25 UmwStG bei der Option nur hinsichtlich dieses Gesellschafters nicht anwendbar (wie beim hr-lichen Formwechsel, s Tz 22 im Bsp aE; ebenso s Förster, IStR 2022, 109 unter 3.2.2.2 mit Bsp).

Bei der Zugehörigkeit zu der Pers-Gr gem § 1 Abs 4 S 1 Nr 2 Buchst b UmwStG (unbeschr inl Besteuerungsrecht für die stillen Reserven der erhaltenen Anteile) ist bei den Optionsfällen neben den Grundsätzen, die bei einem hr-lichen Formwechsel gelten (dazu im Bsp s Tz 22), auch das für "§ 1a KStG-Fälle" geschaffene Treaty Override gem § 50d Abs 14 S 2 EStG idF des KöMoG zu berücksichtigen (s Schnitger/Krüger, DB 2022, 418 unter IV. 2.b).

Bei der Option sind folglich für Zwecke der Wirksamkeit für den Übergang zur Kö-Besteuerung in einem ersten Schritt die pers Voraussetzungen an die Antragsberechtigung zu prüfen (bestimmte inl und ausl – auch Drittstaaten – Pers-Ges ohne Investmentfonds und Gesellschaften iSd § 1a Abs 1 S 6 Nr 2 KStG, s § 1a KStG Tz 25ff) und in einem zweiten Schritt für Zwecke der analogen Anwendung von §§ 1 und 25 UmwStG die (engeren) Anforderungen nach § 1 Abs 4 S 1 Nr 1 UmwStG (s Tz 20) und nach § 1 Abs 4 S 1 Nr 2 Buchst a und b UmwStG (s Tz 21–22).