Dötsch/Pung/Möhlenbrock (D/P/M), Die Körperschaftsteuer, ... / 1.2.2.2 Beteiligte Rechtsträger

Tz. 13

Stand: EL 107 – ET: 09/2022

§ 25 S 1 UmwStG und § 1 Abs 3 Nr 3 UmwStG stellen auf den Formwechsel iSd 190 UmwG einer Pers-Ges in eine Kap-Ges oder Gen ab. Es handelt sich hierbei um einen gesellschaftsrechtlichen Tatbestand, der bei der Beurteilung der stlichen Voraussetzungen einer Sacheinlage gem § 25 S 1 UmwStG iVm § 20 Abs 1 UmwStG oder § 21 Abs 1 UmwStG erfüllt sein muss. Bei der Frage, ob ein zivilrechtlich wirksamer Formwechsel iSd § 190 UmwG vorliegt, ist regelmäßig von der registerrechtlichen Entsch auszugehen (s UmwSt-Erl 2011 Rn 01.06). Dies soll jedoch nicht gelten, wenn der Formwechsel trotz rechtlich gravierender Mängel erfolgte (s UmwSt-Erl 2011 Rn 01.06).

Tz. 14

Stand: EL 107 – ET: 09/2022

Aus der abschließenden Aufzählung der formwechselnden Rechtsträger gem § 191 Abs 1 UmwG kommen als Pers-Ges nur die Pers-Handels-Ges oder Partnerschaftsgesellschaften in Frage (s § 191 Abs 1 Nr 1 UmwG). Zu den Pers-Handels-Ges zählen die KG (s §§ 161ff HGB; auch die GmbH & Co KG, AG & Co KG; Ltd & Co KG oder UG (haftungsbeschr) & Co KG) und die OHG (s § 191 Abs 1 Nr 1 UmwG iVm § 3 Abs 1 Nr 1 UmwG, zu aufgelösten KG und OHG, s Tz 8). Zu den in § 191 Abs 1 Nr 1 UmwG aufgelisteten Pers-Handels-Ges rechnet auch die EWIV (Europäische wirtsch Interessenvereinigung; s Wacker, in Schmidt, 41. Aufl, § 15 EStG Rn 333) als besondere Form der OHG (hA, s Hoger, in Lutter, UmwG, 6. Aufl, § 191 Rn 2; s Kallmeyer, in Kallmeyer, UmwG, 7. Aufl, § 191 Rn 5; s Winter, in S/H, 9. Aufl, § 191 UmwG Rn 10; aA s Vossius, in W/M, § 191 UmwG Rn 9, 10). Nicht zu den als formwechselnde Rechtsträger einbezogenen Pers-Ges gehören (zB) die

• GbR (s §§ 705ff BGB; die GbR kann nur als Rechtsträger neuer Rechtsform beteiligt sein, s § 191 Abs 2 Nr 1 UmwG; eine analoge Anwendung des § 191 Abs 1 Nr 1 UmwG auf die dort nicht genannte GbR scheidet auf Grund der abschließenden Regelung aus; hA s Kallmeyer, in Kallmeyer, UmwG, 7. Aufl, § 191 Rn 4; s Hoger, in Lutter, UmwG, 6. Aufl, § 191 Rn 3; s Winter, in S/H, 9. Aufl, § 191 UmwG Rn 33),
• Innengesellschaften (– atypisch – stille Gesellschaft (s §§ 230ff HGB) oder – mitunternehmerische – Untergesellschaft),
• eheliche Gütergemeinschaft, Bruchteilsgemeinschaft und die
• Erbengemeinschaft (s Hoger, in Lutter, UmwG, 6. Aufl, § 191 Rn 6; s Kallmeyer, in Kallmeyer, 7. Aufl, § 191 UmwG Rn 3).

Die UG (haftungsbeschr) kann nicht Rechtsträger neuer Rechtsform sein (zB s Winter, in S/H, 9. Aufl, § 191 UmwG Rn 32 mwNachw; s Kallmeyer, in Kallmeyer, 7. Aufl, § 191 UmwG Rn 8; aA s Schießl, in W/M, § 25 UmwStG Rn 12). Daher ist der Formwechsel einer Pers-Ges in eine UG (haftungsbeschr) unzulässig (s Patt, GmbH-Stb 2011, 20).

Übersicht über die in den Anwendungsbereich des § 25 UmwStG fallenden formwechselnden Umwandlungen (in der Terminologie des UmwStG – § 1 Abs 2 S 1 Nr 1 UmwStG aF und § 1 Abs 4 S 1 Nr 2 Buchst a UmwStG – wird der Rechtsträger "alter" Rechtsform als "umwandelnder Rechtsträger" bezeichnet und in § 191 Abs 1 UmwG als "formwechselnder" Rechtsträger)

Umwandelnder Rechtsträger	Rechtsträger neuer Rechtsform
	GmbH (ohne UG [haftungsbeschr])/AG (§ 191 Abs 2 Nr 3 UmwG)	KGaA (§ 191 Abs 2 Nr 3 UmwG)	SE/SCE	eGen (§ 191 Abs 2 Nr 4 UmwG)
KG	§§ 214–225 UmwG	§§ 214–225 UmwG	–	§§ 214–225 UmwG
OHG (inkl EWIV)	§§ 214–225 UmwG	§§ 214–225 UmwG	–	§§ 214–225 UmwG
Partnerschaftsgesellschaft (inkl PartGmbB)	§§ 225a–225c UmwG	§§ 225a–225c UmwG	–	§§ 225a–225c UmwG
GbR, stille Gesellschaft, Unterbeteiligungsgesellschaft	– (keine Erfassung im UmwG)	–	–	–

Kein Formwechsel iSd § 190 UmwG ist die Umwandlung einer Pers-Ges in eine Kap-Ges im Wege der Anwachsung (ebenso s Rabback, in R/H/vL, 3. Aufl, § 25 UmwStG Rn 26; s Schießl, in W/M, § 25 UmwStG Rn 15). Zur Anwendung des § 25 UmwStG im Fall des Formwechsels einer Pers-Ges in eine KGaA s Tz 43 und einer KGaA in eine AG oder GmbH s Tz 44.