Leitsatz (amtlich)

Nach der ständigen Rechtsprechung des Senats führt das Nichtabführen von Arbeitnehmeranteilen zur Sozialversicherung im Stadium der Insolvenzreife einer GmbH zu einem Schadensersatzanspruch der Einzugsstelle gegen den Geschäftsführer aus § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 266a StGB, wenn dieser an andere Gesellschaftsgläubiger trotz der Insolvenzreife Zahlungen geleistet hat, die nicht mit der Sorgfalt eines ordentlichen Geschäftsmanns vereinbar waren. In einem solchen Fall konnte sich der Geschäftsführer schon nach der früheren und kann er sich auch nach der neueren Senatsrechtsprechung nicht auf eine Pflichtenkollision berufen (s. nur BGH, Urt. v. 29.9.2008 - II ZR 162/07, ZIP 2008, 2220 Tz. 6 ff.).

 

Normenkette

BGB § 823 Abs. 2; StGB § 266a

 

Verfahrensgang

OLG Braunschweig (Urteil vom 07.01.2009; Aktenzeichen 3 U 32/08)

LG Braunschweig (Entscheidung vom 18.02.2008; Aktenzeichen 4 O 2279/07)

 

Tenor

Der Antrag des Beklagten auf Bewilligung von Prozesskostenhilfe wird abgelehnt.

 

Gründe

Rz. 1

Der Antrag des Beklagten, ihm für das beabsichtigte Revisionsverfahren Prozesskostenhilfe zu bewilligen, ist abzulehnen, da die beabsichtigte Rechtsverfolgung keine hinreichende Aussicht auf Erfolg bietet, weil der Senat im Falle einer Revisionseinlegung nach § 552a ZPO verfahren müsste (Senat, Beschl. v. 26.11.2007 - II ZA 17/06, juris Tz. 1; BGH, Beschl. v. 27.9.2007 - V ZR 113/07, juris Tz. 1). Die Erfolgsaussicht des Rechtsmittels muss auch bei einer zugelassenen Revision gegeben sein (BGH, Beschl. v. 24.6.2003 - VI ZR 130/03, juris Tz. 2).

Rz. 2

1. Ein Grund, die Revision gegen das angefochtene Urteil wegen einer höchstrichterlich zu klärenden Rechtsfrage zuzulassen, besteht nicht mehr. Nach Erlass des Berufungsurteils hat der IX. Zivilsenat des BGH die Frage, derentwegen das Berufungsgericht die Revision zugelassen hat, dahingehend entschieden, dass mit der unanfechtbaren Verurteilung des Geschäftsführers einer GmbH zum Schadensersatz für nicht abgeführte Arbeitnehmeranteile von Sozialversicherungsbeiträgen ggü. der Einzugsstelle im Wege des Versäumnisurteils noch nicht rechtskräftig feststehe, dass der zuerkannte Anspruch auf einer vorsätzlich begangenen unerlaubten Handlung beruht und deshalb von einer etwaigen Restschuldbefreiung des Beklagten nicht ergriffen wird (BGH, Urt. v. 5.11.2009 - IX ZR 239/07, DB 2010, 47 Tz. 9 ff., z.V.b. in BGHZ).

Rz. 3

2. Die Rechtsverfolgung des Beklagten bietet auch im Übrigen keine hinreichende Aussicht auf Erfolg.

Rz. 4

Nach der ständigen Rechtsprechung des Senats führt das Nichtabführen von Arbeitnehmeranteilen zur Sozialversicherung im Stadium der Insolvenzreife einer GmbH zu einem Schadensersatzanspruch der Einzugsstelle aus § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 266a StGB, wenn der Geschäftsführer an andere Gesellschaftsgläubiger trotz der Insolvenzreife Zahlungen geleistet hat, die nicht mit der Sorgfalt eines ordentlichen Geschäftsmanns vereinbar waren. In einem solchen Fall konnte sich der Geschäftsführer schon nach der früheren Senatsrechtsprechung und auch nach der neueren Senatsrechtsprechung nicht auf eine Pflichtenkollision berufen (s. nur BGH, Urt. v. 29.9.2008 - II ZR 162/07, ZIP 2008, 2220 Tz. 6 ff.).

Rz. 5

So liegt der Fall hier. Die Klägerin hatte bereits erstinstanzlich (GA 8 ff.) und unter Vertiefung dieses Vortrags auf GA 63 f. sowie erneut in der Berufungsinstanz (GA 141 f., 144 ff.) vorgetragen, dass der Beklagte in der Zeit, in der er die Arbeitnehmeranteile zur Sozialversicherung im Stadium der Insolvenzreife der GmbH an die Klägerin nicht abgeführt hat, gleichwohl Nettolöhne ausgezahlt hat. Das hat der Beklagte nicht etwa bestritten, sondern zugestanden (GA 73, 174 f.). Angesichts dessen bedurfte es entgegen der Ansicht des Berufungsgerichts (BU 6 f.) hierzu keiner Beweisaufnahme.

 

Fundstellen

Haufe-Index 2299445

BB 2010, 514

BB 2010, 987

DB 2010, 20

DB 2010, 436

DStR 2010, 10

DStR 2010, 453

WPg 2010, 492

NJW 2010, 8

NWB 2010, 647

EBE/BGH 2010

NJW-RR 2010, 701

EWiR 2010, 223

IBR 2010, 273

NZG 2010, 305

NZG 2010, 5

StuB 2010, 292

WM 2010, 409

ZIP 2010, 368

AuA 2010, 226

DZWir 2010, 245

JZ 2010, 224

MDR 2010, 406

NZI 2010, 235

NZI 2010, 49

NZS 2010, 399

NZS 2010, 454

VersR 2011, 503

ZInsO 2010, 425

GWR 2010, 119

GmbHR 2010, 364

GuT 2010, 143

NWB direkt 2010, 205

ZBB 2010, 175

GmbH-Stpr. 2010, 144

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