Prütting/Wegen/Weinreich, B... / D. Rücktrittsrecht (Nr 2 Alt 1).
 

Rn 22

Die Verweisung richtet sich auf Voraussetzungen und Rechtsfolgen des Rücktrittsrechts des § 323 als Emanation des allg Leistungsstörungsrechts. Nachfolgend werden nur die kaufrechtlichen Besonderheiten behandelt; iÜ s Kommentierung von § 323.

I. Voraussetzungen.

1. Nicht vertragsgemäße Leistung (§ 323 I Alt 2).

 

Rn 23

Die Schlechtleistung ist ein selbstständiger Rücktrittsgrund (BTDrs 14/6040, 184). Sie umfasst va die Verletzung der Pflicht zu mangelfreier Lieferung (§ 433 I 2) (BRHP/Faust Rz 12), die kein Verschulden des Verkäufers erfordert (Palandt/Weidenkaff Rz 22; MüKo/Westermann Rz 9). Der Mangel muss zum Zeitpunkt der Rücktrittserklärung vorliegen (BGH NJW 09, 508 [BGH 05.11.2008 - VIII ZR 166/07] Rz 17): Vorherige Nacherfüllung oder Selbstvornahme schließt Rücktritt aus (Schlesw NJW-RR 13, 1144 [OLG Schleswig 21.12.2012 - 3 U 22/12]; AG Neukölln MDR 15, 1178f).

2. Keine Unerheblichkeit der Pflichtverletzung (§ 323 V 2).

a) Begriff.

 

Rn 24

S Martis MDR 14, 942. Der generell das Rücktrittsrecht wegen Schlechtleistung beherrschende Ausschlussgrund der Unerheblichkeit der Pflichtverletzung nimmt die De-Minimis-Regelung des § 459 I 2 aF auf; er gilt auch für Schadensersatz statt der Leistung (§ 281 I 3). Für den Verbrauchsgüterkauf ist Grundlage Art 3 VI VerbrGKRL, dass der Verbraucher ›bei einer geringfügigen Vertragswidrigkeit‹ keine Vertragsauflösung beanspruchen kann. Darunter werden Pflichtverletzungen so geringen Ausmaßes verstanden, dass ›das Leistungsinteresse des Gläubigers im Grunde nicht gestört ist‹ (BTDrs 14/6040, 140). Diese Feststellung erfordert eine ›umfassende Interessenabwägung‹ (BGH NJW 17, 153 Rz 27; 14, 3229 Rz 16; 13, 1365 Rz 16; Hamm NJW-RR 17, 1013 Rz 34 ff). Ein Verstoß gegen eine Beschaffenheitsvereinbarung indiziert die Erheblichkeit (BGH aaO; Köln BeckRS 18, 5256 Rz 19; Hamm NJW-RR 17, 1013 Rz 36; Saarbr BeckRS 14, 17815 mit Ausnahme), ebenso mehrere Reparaturversuche (BGH NJW 11, 1664 [BGH 09.03.2011 - VIII ZR 266/09] Rz 18). Maßgeblich sind die Umstände zum Zeitpunkt der Rücktrittserklärung (BGH NJW 17, 153 Rz 29; 13, 1365 Rz 18). Mehrere Mängel sind in ihrer Gesamtheit zu würdigen (ebda). Bei behebbaren Mängeln ist grds auf die Kosten der Mängelbeseitigung und nicht das Ausmaß der Funktionsbeeinträchtigung abzustellen (BGH NJW 14, 3229 [BGH 28.05.2014 - VIII ZR 94/13] Rz 17). Ein Mangelbeseitigungsaufwand von >5 % des Kaufpreises ist idR erheblich (BGH NJW 17, 153 Rz 28; 14, 3229 Rz 30 ff; Ddorf NJW-RR 15, 1103 Rz 28–30), von H 1 % ›unzweifelhaft‹ unerheblich (BGH NJW 11, 2872 [BGH 29.06.2011 - VIII ZR 202/10] Rz 19; München NJW-RR 17, 1238 [OLG München 03.07.2017 - 21 U 4818/16] Rz 24). Ist der Mangel nicht oder nur mit hohen Kosten behebbar oder die Mangelursache ungewiss, kommt es entscheidend auf das Ausmaß der Funktionsbeeinträchtigung an (BGH NJW 17, 153 [BGH 26.10.2016 - VIII ZR 240/15] Rz 28 bei Sicherheitsrisiko; 11, 2872 Rz 21; Hamm NJW-RR 17, 1013 Rz 36). Bloße Komfortmängel können im Einzelfall erheblich sein (ja: Saarbr NJW-RR 13, 620 [OLG Saarbrücken 10.10.2012 - 1 U 475/11-141] bei Fahrzeug gehobener Preisklasse, LG Arnsberg BB 13, 2836, nein: Saarbr NJW-RR 13, 759, 761 [OLG Saarbrücken 20.03.2013 - 1 U 38/12 - 11] nur ›Lustverlust‹). Keine Unerheblichkeit ›idR‹ bei arglistiger Täuschung des Verkäufers über Mangel (grdl BGHZ 167, 19 Rz 7–13; Hamm NJW-RR 17, 1013 [OLG Hamm 02.03.2017 - 22 U 82/16] Rz 39; aA Lorenz NJW 06, 1925 ff mwN; Roth JZ 06, 1026, 1027f [BGH 24.03.2006 - V ZR 173/05]). Beweispflichtig für Unerheblichkeit ist der Verkäufer (Karlsr aaO mwN) Bsp s § 434 Rn 93–110.

b) Geltung für Zurückweisungsrecht.

 

Rn 25

Gem § 323 V 2 darf der Käufer die ihm angebotene Kaufsache nicht zurückweisen, wenn sie nur unerheblich mangelhaft ist (Jauernig/Berger Rz 29; Lamprecht ZIP 02, 1790; aA Oetker/Maultzsch 109 f; offen BGH NJW 10, 1289 Rz 21 f; 13, 1365 Rz 15). Nur so wird ein Gleichlauf des Ausschlusses von Rücktritt und Zurückweisung erreicht, ohne den für die Zurückweisung der unerhebliche Mangel bis zu seiner Beseitigung systemwidrig dieselben Konsequenzen wie ein erheblicher Mangel oder eine völlige Nichtlieferung hätte.

3. Setzung einer angemessenen Frist zur Nacherfüllung (§ 323 I).

 

Rn 26

S Rn 16, Rn 17.

II. Rechtsfolgen.

 

Rn 27

Mit wirksam erklärtem Rücktritt hat der Käufer das Wahlrecht zwischen Rücktritt und Minderung (Kobl NJW-RR 15, 1192 [OLG Hamm 26.03.2015 - 22 U 147/14] Rz 11; Palandt/Weidenkaff Rz 27; aA Derleder NJW 03, 998, 1003: wenn Verkäufer disponiert hat) und das Recht auf Nacherfüllung (s § 439 Rn 9) verloren. Einheitlicher Erfüllungsort für alle Rückgewähransprüche ist der Ort, an dem sich die Kaufsache zur Zeit des Rücktritts vertragsgemäß befindet (Schlesw BeckRS 12, 25123; Karlsr MDR 13, 898; Ddorf BeckRS 13, 12957 mwN; München MDR 14, 450 f [BGH 10.12.2013 - X ZR 24/13]: bei Fortbewegungsmitteln idR überwiegender Nutzungs- oder gewöhnlicher Abstellort, dh idR Wohnsitz des Käufers; Ddorf MDR 14, 1047 [BGH 09.07.2014 - VII ZB 14/14]). Zur Rücknahmepflicht des Verkäufers s Keiser NJW 14, 1473, 1476 ff. Zur abw Rechtslage bei Nacherfüllung s § 439 Rn 20; München aaO.

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