FF 06/2023, Taktik, Fallstricke und die praxisrelevantes ... / 2. Ehegattenunterhalt: Verhältnis des Trennungsunterhalts zum nachehelichen Unterhalt und die praktischen Folgen

Vertretungsprobleme ergeben sich bei der Geltendmachung von Trennungsunterhalt und nachehelichem Unterhalt regelmäßig nicht. Spezifische Probleme ergeben sich aber in der Abgrenzung dieser beiden Ansprüche bei der Geltendmachung.

Die Ansprüche auf Trennungsunterhalt nach § 1361 Abs. 1 BGB und auf nachehelichen Unterhalt nach den §§ 1569 ff. BGB beruhen auf unterschiedlichen Anspruchsgrundlagen und sind daher nicht identisch.^[60] Zunächst hat dies für die Geltendmachung aus einem titulierten Anspruch zur Folge, dass der Hauptsachetitel über den Trennungsunterhalt mit dem Tag der Rechtskraft der Scheidung erlischt^[61] und mit einer Vollstreckungsgegenklage vernichtet werden kann.^[62] Er erlischt auch wenn Ehegatten die häusliche Gemeinschaft wiederherstellen, so dass ein "alter" Titel nach erneuter Trennung nicht zu neuer Wirkung gelangt und ebenfalls mit der Vollstreckungsgegenklage vernichtet werden kann.^[63] Eine einstweilige Anordnung auf Zahlung von Trennungsunterhalt wirkt zunächst auch mit Rechtskraft der Scheidung weiter,^[64] kann aber wahlweise nach § 54 Abs. 1 FamFG,^[65] einem negativen Feststellungsantrag in der Hauptsache oder nach §§ 56 Abs. 1 Satz 2 FamFG i.V.m. § 148 FamFG bei einer Entscheidung über den nachehelichen Unterhalt automatisch außer Kraft treten.^[66]

Konsequenzen hat die Nichtidentität auch für den vorbereitenden Auskunfts- und Beleganspruch nach §§ 1361 Abs. 4, 1605 BGB bzw. 1580 Satz 2, 1605 BGB. Die Zeitschranke des § 1605 Abs. 2 BGB greift nur innerhalb desselben Unterhaltsanspruchs, so dass grundsätzlich eine Auskunft zwecks Prüfung eines Anspruchs auf Trennungsunterhalt nicht dazu führt, dass der Anspruch zwecks Prüfung von nachehelichen Unterhaltsansprüchen nach § 1605 Abs. 2 BGB ausgeschlossen wäre.^[67]

Schließlich ist zu bedenken, dass der Anspruch auf nachehelichen Unterhalt erst mit Rechtskraft der Scheidung entsteht. Daher erzeugt eine (Stufen-)Mahnung vor Rechtskraft der Scheidung keinen Schuldnerverzug, erst recht nicht, wenn sie in Bezug auf den Trennungsunterhalt ausgesprochen würde.^[68] Um eine Verpflichtung für die Zahlung von nachehelichem Unterhalt für die Vergangenheit sicher zu begründen, muss also im Monat der Rechtskraft die Voraussetzungen nach §§ 1585b Abs. 2, 1613 Abs. 1 BGB schaffen^[69] oder den nachehelichen Unterhalt im Scheidungsverbund klären lassen.^[70]

[60] BGH FamRZ 1999, 1497; BGH FamRZ 1985, 908, OLG Stuttgart FamRZ 2020, 752; OLG Oldenburg NJW-RR 2009, 1659.

[61] Johannsen/Henrich/Althammer/Hammermann, 7. Aufl. 2020, BGB, § 1361 Rn 10; Bömelburg in Wendl/Dose, Das Unterhaltsrecht in der familienrichterlichen Praxis, 10. Aufl. 2019, § 4 Rn 82.

[62] BeckOGK/Preisner, 1.11.2022, BGB, § 1361 Rn 40.

[63] OLG Hamm FamRZ 2011, 1234 und OLG Hamm FamRZ 1999, 30; OLG Düsseldorf FamRZ 1992, 943.

[64] OLG Hamm BeckRS 2013, 08952 für einen e.A.-Vergleich; Sternal/Giers, FamFG, 21. Aufl. 2023, § 246 Rn 9.

[65] Achtung: Nicht nach § 238 FamFG, der nur für Hauptsachetitel gilt, OLG Celle FuR 2014, 601.

[66] OLG Frankfurt FuR 2015, 419; AG Rosenheim FamRZ 2012, 1823; Bömelburg in Wendl/Dose, Das Unterhaltsrecht in der familienrichterlichen Praxis, 10. Aufl. 2019, § 4 Rn 7.

[67] OLG München, Beschl. v. 24.8.2015 – 16 WF 1133/15; OLG Brandenburg FamRZ 2015, 1200; OLG Düsseldorf FamRZ 1992, 1313; OLG Düsseldorf FamRZ 2002, 1038, 1039; OLG Hamm FamRZ 1996, 868 f.; FamRZ 2004, 377; OLG Koblenz FamRZ 2005, 460, 461; AG Mühldorf FamRZ 1988, 1173; BeckOGK/Winter, 1.2.2022, BGB, § 1580 Rn 49; MüKo-BGB/Maurer, 8. Aufl. 2019, § 1580 Rn 46; A.A. OLG Thüringen NJW-RR 1997, 516 = FamRZ 1997, 1280, 1281; KG FamRZ 2004, 1314.

[68] BGH FamRZ 1992, 920; OLG Hamm FamRZ 2001, 482.

[69] Am Tag vor der Rechtskraft der Scheidung erlischt der Trennungsunterhalt und am Tag der Rechtskraft der Scheidung setzt der nacheheliche Unterhalt ein, BGH NJW 1982, 2072; BGH FamRZ 1988, 370. Trennungsunterhaltsrückstände müssen also taggenau berechnet werden.

[70] Vgl. dazu insgesamt auch Born, FPR 2013, 513, 515.