Frotscher/Drüen, KStG Anhang zu § 8: Verdeckte Gewinnaus ... / 3.4.6.3 Einbeziehung der Position des Geschäftspartners

Rz. 189

Der Maßstab des ordentlichen und gewissenhaften Geschäftsleiters bedeutet, dass auch die Position des Geschäftspartners in gewissem Umfang in die Überlegungen einbezogen werden muss. Von der Gesellschaft kann in ihren Geschäftsbeziehungen zum Gesellschafter nicht mehr verlangt werden, als was ein ordentlicher und gewissenhafter Geschäftsleiter in Vertragsbeziehungen zu einem Dritten hätte durchsetzen können. Auch für den Geschäftspartner gilt der Maßstab des ordentlichen und gewissenhaften Geschäftsleiters. Was also ein Dritter nicht akzeptiert hätte, weil es aus seiner Sicht dem Handeln eines ordentlichen und gewissenhaften Geschäftsleiters widersprochen hätte, kann, wenn es in Geschäftsbeziehungen zu einem Gesellschafter nicht durchgesetzt wird, nicht zur verdeckten Gewinnausschüttung führen. Der Geschäftsleiter kann also angemessene Renditeerwartungen des Geschäftspartners in seine Überlegungen einbeziehen, wenn dieser bei unzureichender Rendite das Geschäft, auf das die Gesellschaft angewiesen ist, nicht abschließen würde.^[1] M.E. handelt es sich hierbei nicht um eine Beurteilung aus der Sicht des Geschäftspartners, sondern um die Beurteilung aus der Sicht der Gesellschaft bzw. des ordentlichen und gewissenhaften Geschäftsleiters, der die wirtschaftliche Position der Vertragspartner in Rechnung stellen muss, soll es zu einem Vertragsschluss kommen. Die Position des Geschäftspartners kann daher nur insoweit einbezogen werden, als dies für die Entscheidung des Geschäftsführers wesentlich ist, etwa in dem Sinne, dass der Geschäftsführer prüfen muss, ob er einen für die Gesellschaft günstigen Vertrag "durchbringen" kann, oder ob er dem Geschäftspartner zusätzliche Vorteile gewähren muss.

Rz. 190

Der BFH^[2] vertritt jedoch die Auffassung, der Fremdvergleich erforde...