Kapitel 14: Konzernabschluss – Tochterunternehmen / cc) Structured entities: Nicht über Stimmrechte gesteuerte Unternehmen

cc1) Überblick

Tz. 63

Unter structured entities sind im Allgemeinen solche Unternehmen zu verstehen, die im Regelfall nicht über Stimmrechte zu beherrschen sind, da es mit Blick auf das in ihrem Gründungsakt bereits eng prädeterminierte Aktivitätsspektrum kaum fortlaufender Entscheidungen bedarf. Für die Beurteilung der Beherrschung sind bei structured entities insbesondere folgende Faktoren beachtlich, auf denen aufbauend eine Gesamtbeurteilung erforderlich ist:^[133]

• Zweck und Struktur des Unternehmens
• praktische Fähigkeiten des Investors zur Bestimmung der relevanten Aktivitäten
• spezielle Beziehungen zwischen Investor und untergeordnetem Unternehmen
• Ausmaß, in dem der Investor den Ergebnisvariabilitäten – d. h. den Chancen und Risiken – des untergeordneten Unternehmens ausgesetzt ist

[133] Lüdenbach/Freiberg, PiR 2012, 41 (47).

cc2) Zweck und Struktur des Unternehmens

Tz. 64

Hinweise auf ein mögliches Beherrschungsverhältnis können sich aus Zweck und Struktur der zu beurteilenden Einheit ergeben. Wenngleich dies allein keinen Indikator für die Erfüllung des Kriteriums der Entscheidungsgewalt darstellt, kann die Involvierung des Mutterunternehmens in den Gründungsakt der untergeordneten Einheit als Hinweis auf Einwirkungsrechte anzusehen sein (IFRS 10.B51). Entscheidend ist in diesem Kontext der Umfang der Mitwirkung des Mutterunternehmens daran, dass auf gesellschafts- oder schuldrechtlicher Ebene die gewöhnliche Tätigkeit der untergeordneten Einheit überwiegend vorherbestimmt ist und dass die Entscheidungsmacht in Bezug auf ungewöhnliche Entscheidungssituationen dem Mutterunternehmen obliegt. In diesen Fällen gelten ausschließlich die besonderen Entscheidungssituationen als relevante Aktivitäten (IFRS 10.B53) und die Kontrolle durch das Mutterunternehmen kann somit das Kriterium der Entscheidungsgewalt erfüllen.^[134]

BEISPIEL

Structured entities – ABS-Konstruktion^[135]

Der einzige Zweck einer structured entity besteht im Ankauf von Forderungen des Investors gegenüber Kunden bzw. Kreditnehmern, der Vereinnahmung der Zahlungen bei Fälligkeit und deren Weiterreichung an den Investor. Im Zuge einer separat vereinbarten Put-Option kann die structured entity notleidende Forderungen zurück an den Investor übertragen.

Die Aktivität der structured entity beschränkt sich auf das Management werthaltiger Forderungen, wobei diese Tätigkeit überwiegend durch den Gesellschaftszweck vorbestimmt ist und keine eigenständigen Entscheidungen erfordert. Vor diesem Hintergrund handelt es sich um keine relevante Aktivität. Demgegenüber liegt die Entscheidungsmacht in Bezug auf die notleidend gewordenen Forderungen im Anschluss an deren Rückübertragung wieder beim Investor, der die Entscheidung im Hinblick auf die Beitreibung trifft. Die relevante Aktivität – in Form des Managements notleidender Forderungen – wird durch den Investor bestimmt. Im Ergebnis ist hier ein deutlicher Hinweis auf die Erfüllung des Kriteriums der Entscheidungsgewalt gegeben.

Die Frage, ob das Management der notleidenden Forderungen durch den Investor und damit außerhalb der rechtlichen Grenzen der structured entity vorgenommen wird, ist im vorliegenden Beispiel nicht entscheidend. Stattdessen bilden die Bedingungen der vereinbarten Put-Option einen bedeutenden Bestandteil der Gründung der structured entity. In Bezug auf Leasingobjektgesellschaften bedeutet dies, dass die Entscheidungsmacht häufig beim Leasingnehmer liegen wird, da dieser die Geschicke des Leasingobjekts – bspw. über Untervermietungsrechte, Vertragsverlängerungsoptionen bzw. Erwerbsoptionen – determiniert.^[136]

BEISPIEL

Structured entities – Leasingobjektgesellschaft^[137]

Der einzige Zweck der structured entity LG besteht im Ankauf eines Grundstücks, der Errichtung eines Gebäudes auf diesem Grundstück sowie der langfristigen Vermietung an die Gesellschaft LN, die zugleich Minderheitsgesellschafter der LG ist. Eine Finanzierungsgesellschaft, die den Bau zu zwei Dritteln über ein Ratendarlehen des LN finanziert, ist Mehrheitsgesellschafter. LN hat zu einem Drittel ein Fälligkeitsdarlehen an LG gegeben. Der Kapitaldienst auf das Ratendarlehen sowie die mit dem Fälligkeitsdarlehen verbundenen Zinsen werden durch die vereinbarten Leasingraten gedeckt. Die LN erhält durch den Leasingvertrag das Recht zur Untervermietung, wobei LG ausschließlich bei bedeutenden und in der Person des Untermieters liegenden Anlässen widersprechen darf. LN kann den Mietvertrag zweimalig um jeweils fünf Jahre verlängern. Zudem kann LN das Mietobjekt nach Ablauf von 20, 25 oder 30 Jahren zum beizulegenden Zeitwert erwerben.

Die von LG durchzuführenden Aktivitäten d.h. der Mieteinzug und die Bedienung der Darlehen – sind vorherbestimmt. Die relevanten Entscheidungen im Hinblick auf die Immobilie liegen ausschließlich bei LN. So entscheidet dieser über die Objektnutzung (d. h. Eigennutzung oder Untervermietung), die Dauer der Nutzung (d. h. Ausübung bzw. Nichtausübung der Verlängerungsoption) sowie die Verwertung des Objekts im Falle der Beendigung des Leasingvertrags (d. h. Ausü...