Niedersächsisches FG Urteil vom 09.08.1995 - VI 336/93

Entscheidungsstichwort (Thema)

Körperschaftsteuer 1988 bis 1990

Nachgehend

BFH (Urteil vom 24.07.1996; Aktenzeichen I R 115/95)

Tenor

1. Die Klage wird abgewiesen.

2. Die Klägerin hat die Kosten des Rechtsstreits zu tragen.

3. Die Revision wird zugelassen.

Tatbestand

Zwischen den Beteiligten ist streitig, ob die an den Gesellschafter-Geschäftsführer der Klägerin in den Jahren 1988 bis 1990 (Streitjahre) gezahlte Tantieme zum Teil als verdeckte Gewinnausschüttung (vGA) zu behandeln ist.

Die im Januar 1977 unter anderem Namen in der Rechtsform der GmbH gegründete Klägerin betrieb in den Streitjahren 1988 bis 1990 den Großhandel mit Lebensmitteln und Drogerieartikeln, Spielwaren und Geschenkartikeln. Das Stammkapital in Höhe von 50.000 DM wurde vom Kaufmann … S. (S.) gehalten, der auch zum alleinvertretungsberechtigten und von den Beschränkungen des § 181 Bürgerliches Gesetzbuch (BGB) befreiten Geschäftsführer bestellt war. Aus den Jahresabschlüssen der Klägerin ergeben sich bis 1990 folgende, auf Seite 3 a wiedergegebene Daten.

Nach dem zwischen der Klägerin und ihrem Gesellschafter-Geschäftsführer S. geschlossenen Anstellungsvertrag vom 24. September 1982 (Bl. 37 ff. Vertragsakte) erhielt S. neben einem monatlichen Festgehalt (§ 3 Abs. 1 des Vertrages) eine gewinnabhängige Tantieme in Höhe eines bestimmten Prozentsatzes „des in der Steuerbilanz … ausgewiesenen Jahresüberschusses vor Körperschaft- und Gewerbesteuer”. Nach § 9 Abs. 3 des Vertrages (Bl. 41 Vertragsakte) bedürfen „Änderungen und Ergänzungen … zu ihrer Rechtswirksamkeit der schriftlichen Vertragsform”.

Mit laufend durchnummerierten, schriftlichen Nachträgen wurde der Anstellungsvertrag vom 24. September 1982 u.a. wie folgt geändert bzw. ergänzt:

• Nachtrag Nr. 3 vom 2. Januar 1986: Tantieme in Höhe von 10 % wird ab dem 01.01.1986 auf 15 % erhöht (Bl. 43 der Vertragsakte)
• Nachtrag Nr. 4 vom 24. März 1986: Tätigkeitsvergütung wird ab dem 01.04.1986 auf 12.000 DM festgesetzt (Bl. 42 der Vertragsakte)

• Nachtrag Nr. 5 vom 2. Januar 1987: S. erhält ab dem 01.01.1987 einen steuerfreien Zinszuschuß i.S. von § 3 Nr. 68 EStG in Höhe von 2.000 DM jährlich (Bl. 44 der Vertragsakte)

  		1982	1983	1984	1985	1986	1987	1988	1989	1990	1991	1991
  		DM	DM	DM	DM	DM	DM	DM	DM	DM	DM	DM
  (1)	Umsatzerlöse	1.466.466	2.123.157	2.975.318	2.409.520	3.129.743	2.809.234	3.886.927	4.216.142	7.044.812	5.585.287	6.672.355
  (2)	Wareneinsatz	1.096.080	1.599.169	2.096.055	1.643.738	2.069.490	1.701.045	2.442.564	2.657.024	4.167.880	3.377.912	4.238.435
  (3)	Rohüberschuß	370.386	523.987	879.263	765.781	1.060.253	1.108.189	1.444.366	1.559.118	2.876.932	2.207.375	2.433.919
  (3a)	(3) in % von (1)	25,2 %	24,7 %	29,5 %	31,8 %	33,9 %	39,4 %	37,2 %	37,0 %	40,8 %	39,5 %	36,5 %
  (4)	Jahresergebnis	36.124	26.481	68.921	32.980	90.456	85.984	113.528	121.959	174.293	151.443	90.558
  (4a)	(4) in % von (1)	2,4 %	1,2 %	2,3 %	1,3 %	2,9 %	3,0 %	2,9 %	2,9 %	3,9 %	2,7 %	1,4 %
  (5)	Festgehalt	72.000	89.800	135.800	130.511	171.183	196.040	332.792	255.380	281.807	283.529	286.770
  (6)	Tantieme	6.592	5.443	20.103	9.622	41.993	56.344	99.317	101.203	308.238	292.450	243.707
  (7)	Summe (5) +(6)	78.592	95.243	155.903	140.133	213.176	252.384	332.109	362.583	590.045	512.997	530.477
  (7a)	(7) in % von (1)	5,3 %	4,5%	5,2 %	5,8 %	6,8 %	9,0 %	8,5 %	8,6 %	8,4 %	9,2 %	7,9 %
  (8)	Jahresergebnis (4)	36.124	26.481	68.921	32.980	90.456	85.984	113.528	121.959	274.293	151.443	90.558
  	+ Ertragssteuern	23.211	22.876	57.729	27.638	76.115	71.781	95.039	102.455	372.295	221.667	87.855
  	+ Vergütung (7)	78.592	95.243	155.903	140.133	213.176	252.384	332.109	362.583	590.045	512.979	530.477
  (8)	= Jahresergebnis vor Ertragssteuern u. Vergütung	137.927	144.600	282.553	200.751	379.747	410.149	540.676	586.997	1.236.533	886.089	708.890
  (8a)	(8) in % von (1)	9,4 %	6,8 %	9,5 %	8,3 %	12,1 %	14,2 %	13,9 %	13,9 %	17,5 %	15,9 %	10,6 %
  (9)	(6): (7)	8,4 %	5,7 %	12,9 %	6,8 %	19,7 %	22,3 %	29,9 %	29,5 %	52,2 %	44,7 %	45,9 %
  (10)	25 % von (7)	19.648	23.811	38.976	35.003	53.294	63.096	83.027	90.645	147.511	128.244	132.619
  (11)	25 % von (8)	34.482	36.150	70.638	50.188	94.937	102.537	135.194	146.749	309.133	121.522	177.222

• Nachtrag Nr. 6 vom 31. März 1987: Tätigkeitsvergütung wird ab dem 01.04.1987 auf 13.500 DM festgesetzt (Bl. 45 der Vertragsakte)
• Nachtrag Nr. 7 vom 1. Mai 1988: Tätigkeitsvergütung wird ab 1. Mai 1988 auf 14.500 DM festgesetzt (Bl. 46 der Vertragsakte)
• Nachtrag Nr. 8 vom 2. Januar 1987: Tantieme in Höhe von 15 % wird ab dem 01.01.1987 auf 20 % erhöht (Bl. 20 der FG-Akte)
• Nachtrag Nr. 11 vom 30. September 1988: Tantieme in Höhe von 20 % wird ab dem 01.01.1988 auf 25 % erhöht (Bl. 21 der FG-Akte).

Entsprechend der Regelung in § 3 Abs. 4 des Anstellungsvertrages vom 24. September 1982 wurde in den Jahren 1982 und 1983 die Tantieme auch tatsächlich ermittelt (s. Bl. 26, 44 der Bp-Akte Bd I). Seit dem Jahr 1984 hatte die Klägerin einen Handelsvertreter auf Provisionsbasis eingestellt. Ausweislich der Jahresabschlüsse seit 1984 ermittelte die Klägerin die Tantieme – abweichen...