Hier ist auf eine strenge Abgrenzung zu achten. Während Bauunternehmen stets der Gewerbesteuer unterliegen, erzielen Architekten und Bauingenieure als Freiberufler Einkünfte aus selbstständiger Arbeit – diese ist gewerbesteuerfrei.

Gemischte Tätigkeiten[1]

Wird neben einer freiberuflichen auch eine gewerbliche Tätigkeit ausgeübt, sind die beiden Tätigkeiten steuerlich entweder getrennt oder einheitlich zu behandeln. Die Tätigkeiten sind zu trennen, sofern dies nach der Verkehrsauffassung möglich ist. Eine einheitliche Tätigkeit liegt nur vor, wenn die verschiedenen Tätigkeiten derart miteinander verflochten sind, dass sie sich gegenseitig unlösbar bedingen. Schuldet ein Bauunternehmer seinem Auftraggeber einen einheitlichen Erfolg, ist die zur Durchführung des Auftrags erforderliche Tätigkeit regelmäßig als einheitlich zu beurteilen.[2]

Wird das Bauunternehmen in der Form einer Personengesellschaft oder Kapitalgesellschaft geführt, wird der Nachweis der Trennung am einfachsten durch die Gründung eines zweiten für die freiberuflichen Arbeiten zuständigen Unternehmens geführt. Ansonsten liegen insgesamt gewerbliche Einkünfte vor.

 
Praxis-Beispiel

Freiberufliche oder gewerbliche Einkünfte

Ein Architekt, der bei Ausübung einer beratenden Tätigkeit an der Vermittlung von Geschäftsabschlüssen mittelbar beteiligt ist oder schlüsselfertige Gebäude errichten lässt, ist insgesamt gewerblich tätig.

Ein Baubetreuer (Bauberater), der sich mit der wirtschaftlichen (finanziellen) Betreuung von Bauvorhaben befasst, erzielt Einkünfte aus Gewerbebetrieb.

Auch ein Restaurator erzielt i. d. R. gewerbliche Einkünfte, es sei denn, er beschränkt sich auf die Erstellung von Gutachten oder seine Tätigkeit betrifft ein Kunstwerk, dessen Beschädigung ein solches Ausmaß aufweist, dass seine Wiederherstellung eine eigenschöpferische Leistung des Restaurators erfordert.

Kunsthandwerker, die von ihnen selbst entworfene Gegenstände z. B. Skulpturen herstellen gelten als Freiberufler.

[1] EStH 15.6 Abgrenzung des Gewerbebetriebs von der selbständigen Arbeit.

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